В начале 1982 года была учреждена специальная Комиссия по европейскому контрактному праву, усилиями которой были сформированы Модельные правила европейского частного права См.: Модельные правила европейского частного права / Пер. с англ. Науч. ред. Н.Ю. Рассказова. М.: Статут. 2013. С. 473.. Обобщение опыта лучших юристов со всего мира явилось благодатной почвой для внедрения и разработки принципа не дискриминации при заключении договора в правовые системы многих государств. П. II.-2:101 указывает на неприемлемость создания искусственных ограничений доступа к товарам или услугам, носящим общедоступный характер. Распределение данных благ не должно ставиться в зависимость от необъективного и ничем не аргументированного желания субъекта предпринимательской деятельности.
На первый взгляд это положение является достаточно понятным и простым для реализации. На деле, в момент начала стадии заключения договора возникает ряд проблем, связанных с интерпретацией термина дискриминация и предложением возможных выходов из ситуации, которые устроили бы обе стороны, отвечая при этом принципам законности См.: Белов В.А. Монография «Кодекс европейского договорного права - European Contract Code: общий и сравнительно-правовой комментарий». М.: Юрайт. 2015. Кн. 1. С. 253.. До недавнего времени прямого указания в законе на какую-либо ответственность за дискриминацию по признакам возраста или состояния здоровья не предполагалось. В этой связи, часто встречающиеся отказы наименее социально защищенным группам населения, таким как инвалиды, дети и пожилые люди оставались без какого-либо разбирательства, ведь не всегда указанные лица имеют достаточно времени и возможности чтобы собрать необходимые документы, подготовить позицию по делу и обратиться в суд с иском о понуждении к заключению договора. Между тем, продиктованы эти неправомерные действия в основном лишь причинами формального, имиджевого и маркетингового толка.
26 марта 2019 года в Государственную Думу РФ был направлен проект федерального закона, дополняющего ст. 14.8 Кодекса об административных правонарушениях новым инструментом охраны нарушенных прав социально уязвимых категорий потребителей. Предполагается, что данное нововведение позволит значительно сократить количество ситуаций отказа потребителям на дискриминационной основе. Исключительные случаи, когда отказ является не только правом, но обязанностью продавца, в данный момент прописаны в законах и применяются, например, при управлении транспортными средствами, осуществлении авиаперевозок и так далее.
На момент написания работы дата рассмотрения законопроекта в первом чтении еще не определена, однако, хочется верить, что предполагаемые изменения будут приняты и начнут приносить результат в самое ближайшее время, так как действующая статья о дискриминации в общем виде в настоящее время не применяется в практике российских судов. Дополнение позволило бы разрешить значительную часть от общего числа спорных ситуаций, складывающихся по причине нежелания продавцов вступать в договорные отношения с лицами, которые, по их мнению, не являются выгодными партнерами или могут нанести какой-либо репутационный ущерб бизнесу.
Иным дискуссионным вопросом, который может возникнуть при заключении публичного договора, является определение ряда действий для защиты интересов потребителя при необоснованном отказе от заключения договора со стороны продавца. В данный момент и имеется три варианта действий, не все из которых являются широко известными. Одним из вариантов является обращение в суд с требованием о понуждении к вступлению в договорные отношения в соответствии с п. 4 ст. 445 ГК РФ. Причем реализация права на заключение договора в данном случае никак не зависит от способа уклонения контрагента (подписание неуполномоченным лицом, прямой отказ от подписания и т.п.) См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 31.01.2012 № 11657/11 по делу № А76-15904/2010 // Вестник ВАС РФ. 2012. № 6.. Передать спор на разрешение суда возможно как при наличии согласия противоположной стороны на данную процедуру, так и в его отсутствие. Вторым способом также является обращение в суд, но уже в соответствии с основаниями п. 4 ст. 445 ГК РФ, а именно для взыскания убытков, понесенных вследствие недобросовестного отказа. И еще одним вариантом защиты прав является жалоба в административные органы, например, Федеральную Антимонопольную Службу РФ или Роспотребнадзор в соответствии с законодательством о рассмотрении обращений граждан См.: Федеральный закон от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» // Российская газета. 05.05.2006. № 95.. Главное, о чем не следует забывать при применении положений о понуждении к заключению договора - с данным иском вправе обратиться лишь контрагент обязанной стороны. Например, в случае, если между организацией и гражданином было достигнуто предварительное соглашение относительно условий энергоснабжения, а затем потребитель потерял интерес к взаимодействию, ресурсоснабжающая организация не может воспользоваться возможностью п. 4 ст. 445 ГК РФ См.: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.05.1997 № 14«Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» // Вестник ВАС РФ. 1997. № 7.. Наиболее сложными в этой связи видятся попытки понуждения к заключению договора субъекта, занимающего доминирующее положение. В этой ситуации особую роль играет процесс предоставления доказательств уклонения контрагента. Суду необходимо предоставить доказательства направления оферты либо согласования проекта договора и прочие подобные документы См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 01.07.2014 № 2449/14 по делу № А55-14242/2013 // Вестник ВАС РФ. 2014. № 10.. Только в этом случае суд перейдет к исследованию состояния бизнеса продавца, изучению возможности либо невозможности предоставления запрашиваемого товара или услуги.
Таким образом, заключение публичного договора является достаточно непростой стадией, вокруг которой уже долгое время ведется множество дискуссий. В данный момент наиболее проблемным видится риск применения положений об обязательности вступления в договорные отношения в ущерб интересам субъектов предпринимательства. Представляется, это направление - сохранение баланса интересов сторон путем соразмерного ограничения свободы заключения договора - должно являться приоритетным в ближайший период времени.
2.2 Особенности действия публичного договора
Действие публичного договора является одной из центральных тем в доктрине, которая предлагает ряд концепций, позволяющих лучше понять сущность правоотношений и проблемы взаимодействия сторон. Наиболее интересной и практически применимой видится теория о системе правоотношений из трех стадий - до предъявления требования потребителем, до заключения договора, до прекращения вытекающего из договора обязательства См.: Левченко О.С. Конструкция публичного договора в российском гражданском праве. Диссертация кандидата юридических наук. Краснодар. 2008. С. 72.
Дело в том, что одним из объяснений отнесения публичного договора к особому типу является сложность правовой конструкции, выраженная в сосредоточении трех элементов. Это не является типичной схемой построения правоотношений по гражданско-правовому договору, а, потому, заслуживает отдельного внимания. Первая стадия квалифицируется как абсолютное правоотношение, в котором с одной стороны существуют секундарные права неопределённого круга лиц, а с другой стороны предлагающая на рынке свои товары и услуги коммерческая организация. Поэтому существование этого этапа начинается с момента начала существования продавца как субъекта, осуществляющего деятельность по извлечению прибыли, а заканчивается в момент обращения к нему потребителя с заявлением о намерении заключения договора.
Вторая стадия представляет собой промежуток времени с начала предъявления требования потребителя до вступления в договорные отношения. Объектом этого относительного правоотношения выступает обязательство по непосредственному заключению договора. Как действует это обязательство? Сначала продавец своей деятельностью создает секундарное право для неопределённого округа потребителей, затем данное право осуществляется и, в завершение, формируется обязательство по заключению договора.
Третья стадия полностью включает в себя правоотношение, возникшее на основании договорного обязательства - от начала действия до прекращения. Прекращение может быть по различным основаниям, предусмотренным законом, таким как полное исполнение обязательства, наступление иных определенных обстоятельств.
Такое распределение этапов публичного договора способно служить для разрешения возникающих противоречий в процессе изменения либо расторжения публичного договора, оказывая помощь в интерпретации и толковании того или иного действия сторон.
Поскольку любое законодательство, в том числе и в нашем государстве, не является обособленной структурой, а развивается в соответствии с общемировыми тенденциями, а также новшествами из законодательства некоторых стран, принимающих какие-либо полезные в данный момент времени нововведения, необходимо уделить внимание ряду заимствованных положений и направлений. Данные тенденции защиты прав потребителя, заимствованные из зарубежного опыта и международного права, взывают всю большую заинтересованность в практическом поле ввиду назревшей необходимости модернизации ряда положений и повышения эффективности применения норм о публичном договоре.
Все стадии действия публичного договора в той или иной степени подчиняются императивным нормам, направленным на предотвращение злоупотреблений со стороны продавца в процессе исполнения обязательств. Зачастую потребитель соглашается с заранее предложенными условиями, а, после обнаружения их невыгодности, не знает о возможности их изменения либо расторжения договора при наличии соответствующих оснований. В последние десятилетия унификация тенденций гражданского права привела к созданию комплекса нормативных правовых актов Европейского союза, который, безусловно, оказывает косвенное влияние на совершенствование российской системы защиты прав экономических субъектов.
Особое внимание приковывает Директива Европейского совета № 93/13/ЕЭС, направленная на создание комфортной ситуации на рынке с ориентированными на потребителя условиями заключения публичный договоров См.: Council Directive 93/13/EEC of 5 April 1993 on Unfair Terms in Consumer Contracts. Art. 3 // Official Journal of the European Union. L 095. 21.04.1993. P. 31.. Исходя из комплексного толкования текста Директивы, можно сделать вывод о том, что она явилась результатом мощной кампании по защите прав потребителей, направленной на стимулирование и воспитания чувства защищенности клиента, увеличение количества экономических операций, совершенствование системы контроля за недобросовестным поведением продавца.
Надгосударственный уровень также оставил нам для изучения Принципы европейского договорного права, в которых выражено особое мнение о несправедливых договорных условиях и способах борьбы с ними См.: Рамберг Я. Международные коммерческие транзакции / пер. с англ. под ред. Н.Г. Вилковой. 4-е изд. М.: Инфотропик Медиа. 2011. С. 374.. Условия, вступающие в противовес с общими принципами права и морали, могут быть отвергнуты потребителем ввиду нарушения честной деловой практики и создания дисбаланса положения сторон. Развивается это положение в Модельных правилах европейского частного права, которые предоставляют покупателям четкий алгоритм оценки справедливости условий договора, опираясь на который можно произвести изменение неправовых условий договора максимально быстро и эффективно См.: Модельные правила европейского частного права. С. 514.. Так, одним из доказательств в пользу наличия оснований для изменения условия является присутствие критерия индивидуальной несогласованности (ст. 9:403). То есть, если между сторонами не произошло реальной дискуссии, покупатель не имел какой-либо объективной возможности повлиять на ситуацию и внести необходимые правки, условие не считается согласованным индивидуально. При этом не будет иметь значения аргумент продавца о стандартизованности договора. Защищаться и приводить аргументы в пользу наличия элемента индивидуальной согласованности надлежит продавцу.
Верным шагом со стороны потребителя по мнению создателей документа будет также апелляция к честной деловой практике, что, однако, не нашло отражение в российской правовой системе как отдельное основание для инициирования изменения договорных условий. Видится, что введение в гражданский оборот такого же аргумента для самозащиты потребителя было бы полезным для расширения списка действий, направленных на борьбу с дискриминацией и произвольным установлением цен для представителей одной и той же категории лиц.
Еще одним дискуссионном вопросом российского права является определение пределов свободы действий продавца после заключения публичного договора. Имеет ли он права на односторонний отказ от исполнения или иные действия по изменению условий? С одной стороны. Конституционный судом прямо заявлено о недопустимости одностороннего отказа, так как эта возможность сводила бы на нет все усилия направленные на утверждение принципа обязательности заключения публичного договора См.: Егорова М.А. Проблемы изменения и расторжения публичных договоров // Законы России: опыт, анализ, практика. 2010. № 2. С. 71.. Если продавец будет иметь возможность в любой момент по собственному желанию прекратить правоотношения, весь смысл такой конструкции как публичный договор будет потерян. С другой стороны, в практике известен ряд случаев, когда к оценке ситуации применялись общие положение главы 29 ГК РФ, и в дополнение приводилось мнение об отсутствии в законе прямого запрета на односторонний отказ продавца. Однако позже Конституционный суд отметил необходимость руководствоваться специальными правилами в связи со специфичностью исследуемого вида договорных отношений. Несмотря на отсутствие однозначного положения закона по этой тематике, суд обязан использовать право на защиту слабой стороны и комплексное толкование нормативных актов в этом контексте. Таким образом, в данный момент утвержденной является точка зрения о запрете субъектам предпринимательства пользоваться правом одностороннего отказа от осуществления обязательств по публичному договору См.: Определение Конституционного Суда РФ от 6 июня 2002 г. № 115-О.. Традиционно, применить норму о возможности отказа от договора можно лишь в строго предусмотренных законом случаях. Например, Федеральный закон «О связи» предоставляет организациям широкий спектр полномочий в случае не получения реакции от абонента об оплате задолженности либо получения достоверных сведений о грубом нарушении других существенных положений договора См.: Федеральный закон от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ "О связи" // СЗ РФ. 2003. № 28. Ст. 2895..