Переход общества к индустриальной фазе развития повлек за собой изменение представления о государстве (на смену государству-kingdom (владение короля) приходит государство-state (публичный порядок организации и управления обществом) в рамках этого порядка государство уподобляется своеобразному индустриальному объекту, а право - производственной технологии в соответствии с которой осуществляется производственная деятельность. В таком понимании правовое государство (state of law) – это порядок общественных отношений, установленных не обычаем, либо волей начальника, а правовой технологией, создаваемой людьми, однако вместе с тем объективной, независимой, по отношению к волеизъявлениям конкретных членов общества, которые находятся на начальственных руководящих должностях.
Вопросы:
Соотношение понятий источник форма, источник, исток права
Виды основных юридических форм (источников) права
Система источников современного российского права
Представление о праве как о системе, посредством которой регулируются и охраняются общественные отношения актуализирует проблему понимания внешних форм выражения правовых норм и источников юридической силы правовых предписаний.
В наиболее общем виде под юридической формой права подразумевается способ внешнего выражения и источник юридической силы правового предписания.
В качестве источников права выделяют материальные, идейно-теоретические(концептуальные) и формальные.
В качестве материальных источников рассматриваются материальные отношения, на регуляцию и охрану которых направлены правовые предписания.
Идейно-теоретические (концептуальные) источники объединяют теории, концепции, научные подходы к пониманию права в целом, а также к особенностям правового регулирования в отдельных правовых отраслях
Формальные источники объединяют виды внешнего выражения правовых предписаний, действующих в конкретном государстве на конкретном этапе его исторического развития.
Анализ перечисленных групп источников позволяет говорить о том, что применительно к третьей группе понятия юридическая форма и источник права являются тождественными. Если же рассматривать первую и вторую группу, то правильнее говорить не об источниках (юридических формах), а об истоках права поскольку ни общественные отношения, ни научные представления о праве сами по себе правом не являются и непосредственного воздействия на сознание и поведение людей оказывать не могут.
В качестве основных источников права как правило выделяют:
Юридический обычай
Правовой прецедент
Нормативный договор
Нормативный правовой акт
Юридический обычай – исторически первый формальный источник права.
Это правило общезначимого общеобязательного поведения, возникающее в результате многократного повторения социально значимых явлений и событий, признаваемых на общественном уровне следствие своей многократности закономерными и квалифицируемые в качестве правовой нормы государством.
Таким образом, социальный обычай становится правовым тогда когда его юридическую квалификацию осуществляет государство.
С появлением других формальных источников права, юридический обычай утрачивает свое приоритетное значение среди источников. Вместе с тем говорить об исчезновении правовых обычаев не следует. Они сохраняют свое значение в сфере гражданского права, а также в области международного права (обычай делового оборота, обычаи торгового мореплавания, обычаи портов и т.д.)
15.2.2 Юридический прецедент
Юридический прецедент – решение судебного, либо административного органа по конкретном делу, которому вышестоящий судебный либо административный орган придает нормативный характер и которое впоследствии рассматривается в качестве эталона (образца) при рассмотрении аналогичных дел.
Отрасль права, представляя основной структурный элемент системы права в свою очередь выступает в качестве системной конструкции и включает в качестве элементов подотрасли и институты.
Подотрасль - совокупность поведенческих норм, правил, регулирующих однородные юридически значимые отношения в рамках самостоятельной отрасли.
Так в конституционном праве можно выделить в качестве подотраслей избирательное право, государственное и муниципальное право, право прав человека и так далее.
При определенных обстоятельствах подотрасль может выделиться из отрасли с последующей трансформацией в самостоятельную отрасль права.
В советском гражданском процессуальном праве арбитражный процесс рассматривался в качестве подотрасли гражданского. В современном российском праве это самостоятельная отрасль права.
Институт объединяет специализированные нормы (дефиниции, цели, принципы), которые самостоятельного регулятивно-охранительного воздействия на общественные отношения не оказывают однако необходимы для осуществления правотворческой и правореализационной деятельности в рамках соответствующих отраслей права.
Правовые институты подразделяются на
Отраслевые
Межотраслевые
Отраслевые институты имеют отношение только к одной из отраслей (Институт преступного деяния имеет отношение только к сфере действия норм отрасли уголовное право, поскольку Уголовный кодекс прямо закрепляет положение о том, что преступлением является деяние, предусмотренное действующим уголовным законом, а именно действующим уголовным кодексом)
Межотраслевые институты используются различными отраслями права Примером такого института является институт права собственности, используемый практически во всех отраслевых образованиях.
Первичным системным элементом отрасли права, равно как и системы права в целом является норма права.
Основными отраслями современного российского права являются:
Конституционное право
Административное право
Гражданское право
Гражданское процессуальное право
Уголовное право
Уголовно-процессуальное право
Уголовно-исполнительное право
Содержание перечисленных отраслей, равно как и методы воздействия отраслевых норм на соответствующие общественные отношения в существенной степени зависят от формы и содержания политического режима функционирования государственной власти.
В советском праве конституционное право называлось государственным, что отражало позитивистский подход к правопониманию в соответствии с которым право как в формальном, так и в содержательном понимании есть возведенная в закон воля государства. Конституция является правовым актом, а значит создается государством и в своем функционировании зависит от него.
Изменение парадигмы политико-правового устройства России, связанное с провозглашением России правовым государством, в котором конституция как квинтэссенция права обладает высшей юридической силой, способной ограничивать государство обусловило изменение представления о месте и роли Конституции в политико-правовой системе, а это в свою очередь повлекло изменение названия отрасли с государственного права на конституционное.
Конституционное право современной России в качестве предмета рассматривает общественные отношения в области конституционного (государственного) устройства, включающего общие принципы государственного строительства, соотношения государства и личности, государства и церкви, государства и гражданского общества. В предмет конституционного права также входят права человека и гражданина, основы судебной и прокурорской власти с акцентированием внимания на конституционном судопроизводстве; особенности организации и осуществления местного самоуправления, а также механизм изменения действующей и принятия новой конституции.
Обобщая общественные отношения, в комплексе образующие предмет конституционного права, можно выделить следующие основные группы:
Центральным элементом правовой нормы является диспозиция, в которой закрепляется, собственно, правило - вариант установленного правом должного, недопустимого, возможного поведения субъекта.
Два других элемента носят производный от диспозиции характер.
Условия реализации правила поведения, закрепленного в диспозиции определяются гипотезой правовой нормы. В свою очередь юридически значимые последствия реализации правила, закрепленного в диспозиции определяются санкцией нормы. При этом законодатель (нормотворец) моделируя тот или иной нормативный стандарт поведения субъекта и определяя условия его реализации одновременно устанавливает как позитивные последствия правомерного поведения, так и негативные последствия противоправного поведения.
Логическую взаимосвязь структурных элементов друг с другом можно охарактеризовать последовательной смысловой цепочкой “если→ то→ значит”, которая расшифровывается следующим образом: “Если в обществе складывается ситуация (возникают условия, нуждающиеся в правовом регулировании, либо правовой охране, то моделируется и затем реализуется на практике правило, содержащее стандарт недопустимого, должного, возможного поведения, а значит определяются и реализуются юридически значимые последствия поведения, предусмотренные соответствующим стандартом.”
Логическая структура характеризующая абстрактную правовую норму (правило) является неизменной в той же степени, в какой неизменной является логическая структура права как системы социального регулирования, поэтому представляются необоснованными попытки отдельных авторов представить усеченную структуру правовой нормы, включающую диспозицию и санкцию, либо одну диспозицию. В данном случае имеет место смешение между представлением о логической структуре нормы права и способами ее нормы изложения в статьях реальных нормативно-правовых актов.
В зависимости от формы и содержания правовой нормы элементы ее логической структуры подразделяются на определенные виды:
Диспозиции по форме:
Простые
Описательные
Ссылочные
Бланкетные
Простая диспозиция называет вариант поведения, но не описывают его содержание в силу его. общеизвестности.
Описательная диспозиция содержит названия вариантов поведения и описание его содержания.
Ссылочная диспозиция предполагает изложение элементов диспозиции в различных статьях одного нормативно-правового акта, либо в разных нормативно-правовых актах. При этом в самой стать содержится отсылка к тексту, где размещается недостающая часть диспозиции.
Бланкетная диспозиция предполагает закрепление в диспозиции название свода правил, однако, отсутствие их содержательного описания, а также указания, ссылки, на документ, в котором эти правила изложены. Считается, что правоприменитель должен располагать соответствующей информацией в силу собственной профессиональной компетенции.
Диспозиции по характеру властного предписания:
Запрещающие (пассивное поведение)
Обязывающие (активное поведение)
Управомачивающие (активное, и пассивное поведение)
15.2.3 Нормативный договор
Нормативный договор представляет собой юридическую форму соглашения двух и более сторон, определяющую права и обязанности этих сторон. В качестве источника права договор распространяет свою юридическую силу только на субъектов его заключивших.
15.2.4 Нормативно-правовой акт
Нормативно-правовой акт – изданный квалифицированным государственным органов в порядке особой правотворческой процедуры документ, содержащий в себе смоделированные правила, нормы, распространяющие свое регулятивно-охранительное воздействие на неперсонифицированный круг лиц. Нормативные акты принимаются от имени всех граждан и действуют в отношении всех граждан.
15.3 Нетрадиционные источники права
В качестве нетрадиционных источников права могут рассматриваться :
Акты религиозного характера (священное писание)
Научные доктрины
Интерпретационные акты (прецеденты толкования)
15.4 Система источников современного российского права
Правовая система современной России, как правило включается в романо-германскую правовую семью, особенностью которой является иерархия источников права в рамках которой вышестоящие источники обладают большей юридической силой, по сравнению с нижестоящими.
В качестве основного источника российского права выступает нормативно-правовой акт. Далее следуют правовые договоры и правовые обычаи. Вопрос о рассмотрении в качестве формального источника российского права прецедента относится к числу дискуссионных. Как правило, прецедент к числу источников российского права не относится. Вместе с тем в арбитражной и конституционной судебной практике утверждается обязательный характер постановлений пленума верховного суда и правовых позиций конституционного суда. Получается, что в практической деятельности акты, являющиеся прецедентами толкования по сути приравниваются по юридической силе к нормативно-правовым.
Также является дискуссионным вопрос о соотношении нормативных актов национального законодательства и норм международного права.
С одной стороны статья 15 Конституции РФ закрепляет приоритет международных норм по отношению к национальному законодательству. С другой стороны положение о приоритете высшей юридической силе Конституции, являющейся актом национального законодательства предполагает, что международные акты приобретают юридическую силу в пространстве российской юрисдикции только при условии признания их соответствия российской Конституции, а стало быть российскому законодательству.
Правовые нормы классифицируются по различным критериям, основными среди которых являются:
Содержание властного предписания (диспозиция, само правило поведения)
Отраслевой критерий (конституционные, административные, уголовные, гражданские и т. д.)
По соотношению материального и процессуального права (материально-правовые и процессуально-правовые)
Материально-правовые нормы закрепляют модели возможного, должного, недопустимого поведения и адресованы всем субъектам юридически значимых отношений
Процессуальные нормы регламентируют порядок применения материальных норм(устанавливают процедуры и сроки применения права, а также определяют правовой статус субъектов правоприменения). В отличие от материальных норм, действующих в отношении всех, процессуальные нормы действуют только в отношении субъектов правоприменительных процессов и процедур (материальное право закрепляет модели общезначимого поведения (УК, ГК, СК и т.д.))
Нормы права по времени действия:
1. постоянные
2. временные
В постоянных нормах определен момент приобретения юридической силы и не определена дата завершения действия нормы (утраты ей юридической силы).
Временные нормы предполагают конкретизацию временного периода действия путем установления моментов начала действия (приобретения юридической силы) и завершения действия (утраты юридической силы). При этом сроки действия временных норм могут носить как календарный, так и ситуативный характер.
Нормы по действию по кругу лиц:
1. Нормы общего действия
2. Нормы специального действия
Нормы общего действия адресованы всем.
Нормы специального действия адресованы субъектам со специальным правовым статусом. (военнослужащим, врачам, преподавателям, студентам и т.д.)
Нормы по сфере правового регулирования:
Нормы национального права
Нормы международного права
Порядок изложения элементов логической структуры нормы в статьях нормативно-правовых актов
Норма права как логическая умозрительная конструкция является первичным элементом права как системной абстракции. В реальности приобретение нормой права фактической юридической силы обуславливает ее закрепление в формальном источнике. Основным формальным источником современного российского права является нормативный правовой акт. Нормы права получают закрепление в статьях нормативных правовых актов.
Соотношение статьи нормативно правового акта и нормы права:
В одной статье закреплена одна норма
В одной статье закреплено несколько норм права
В одной статье закреплена часть нормы
Способы изложения норм права в статьях нормативно-правовых актов:
Простой
Отсылочный
Бланкетный
Простой способ - в статье изложены все элементы логической структуры нормы.
Отсылочный способ - в статье изложена часть нормы и дается отсылка к тексту, содержащему информацию о недостающей части нормы.
Бланкетный способ - в статье дается название акта, содержащего норму, однако, не раскрывается ее содержание и не содержится отсылки тексту, норму содержащему. Считается, что правоприменитель обладает необходимой информацией в силу своего правового статуса.