Материал: Sravnitelnoe_pravo_t_2_Lafitskiy (1)

гочисленных законов, в основном в рамках частного права: ГГУ ре­гулирует, например, заключение трудового договора как договора оказания личных услуг (§631). Другие законы также играют важную роль: Закон о защите от увольнения, Закон о правовых нормах в рамках предприятия, Закон о тарифах. Основным элементом трудо­вого права является как раз гражданско-правовой трудовой договор. Трудовое право содержит и определенные публично-правовые эле­менты, например положения о защите безопасности труда, о дли­тельности рабочего времени, о защите материнства и несовершен­нолетних на производстве. Основной закон Германии содержит важные положения, касающиеся трудового права: ст. 9 III — о сво­боде объединений и союзов; ст. 3 II — о принципе равенства перед законом, который, в частности, требует равенства оплаты труда мужчин и женщин за одинаковую работу; ст. 12 — о принципе сво­боды выбора профессии.

Основным субъектом трудового права является работник (рабо­тающий по найму), который может быть рабочим или служащим, однако в законе не содержится определения этих терминов. Основ­ным условием статуса работника является наличие частно-правового трудового договора. Субъекты публично-правовых трудовых отноше­ний (государственные служащие, судьи, солдаты) не признаются работниками. В судебной практике и доктрине понятие работника соединяется с невозможностью самостоятельного определения, как должна быть выполнена работа, а также отсутствием необходимости самостоятельного привлечения новых клиентов, отсутствием необ­ходимости несения материальных издержек, с четко определенной оплатой деятельности, продолжением оплаты труда при болезни и проч. В других же случаях речь идет о самостоятельной предприни­мательской деятельности, как, например, деятельность врача или адвоката. Разделения работников на рабочих и служащих не содер­жится в законе, но на практике общепринято, что служащий осуще­ствляет умственную, а рабочий — физическую работу.

Контрагентом работника в гражданско-правовом трудовом дого­воре является работодатель. Работодатель может быть физическим или юридическим лицом, но и личное торговое общество, не явля­ющееся юридическим лицом, тоже может быть работодателем (§ 1241, 161II ГТУ).

Кроме того, можно назвать профсоюзы и союзы работодателей как стороны в договорах о тарифных ставках. Профсоюз представля­ет собой добровольное объединение работников в целях улучшения условий их труда, в том числе и материальных. Профсоюзы органи­

128

зованы, как правило, по принципу союзов определенных отраслей (например, металлисты или строители). Союзы работодателей также являются добровольными объединениями, которые подлежат обя­зательной регистрации.

Совет предприятия (производственный совет) является выбран­ным коллегиальным органом защиты работников на уровне пред­приятия, который представляет интересы коллектива работников в отношениях с работодателем (§1,7 Закона о правовом режиме пред­приятий). Соглашение на предприятии между работодателем и со­ветом предприятия является параллельным инструментом договора о тарифных ставках на уровне предприятия, но при коллизии норм действуют нормы договора о тарифных ставках (§ 77III, 87 Закона о правовом режиме предприятий).

Трудовые отношения основываются на трудовом договоре, кото­рый является гражданско-правовым договором оказания услуг.

Трудовой договор предполагает обязанности и права участвующих сторон, которые основываются на ГГУ и других законах.

Обязанности работника вытекают из § 611 ГГУ в сочетании с по­ложениями трудового договора. Трудовая деятельность является ос­новной обязанностью работника (§613 1 ГГУ). Как правило, трудо­вая деятельность определяется в договоре через наименование, при­чем изменение рода деятельности работника без его согласия невозможно, для этого необходимо внесение изменений в трудовой договор. Место выполнения работы также определяется в трудовом договоре.

Под рабочим временем понимается время от начала до окончания работы, оно не должно превышать восьми часов, но может быть уве­личено до 10 часов, если в течение шести календарных месяцев или в течение 24 недель в среднем время работы не превышало восемь часов (§ 2, 3 Закона о рабочем времени). Договоры о тарифных ставках могут содержать иные положения о рабочем времени. Как правило, в тарифах содержатся положения о рабочей неделе в 40 или 37,5 часов.

Обязанности работодателя также подразделяются на основные и дополнительные. К первым относится обязанность вознаграждения за труд, которое определяется по принципу повременной оплаты труда. Регулярное вознаграждение определяется обычно в трудовом договоре или дальнейших переговорах о его изменении, а также на основе договоров о тарифных ставках. Кроме регулярного вознаграж­дения за труд возможны также единовременные денежные возна­граждения, которые могут быть связаны с достижением определен­ного результата работы или с другими обстоятельствами (например,

129

рождественские или отпускные выплаты). В отношении вознаграж­дения за сверхурочную работу применяются положения трудового договора и договора о тарифных ставках.

Следующая обязанность работодателя состоит в предоставлении работнику оплачиваемого отпуска, который обычно составляет 24 рабочих дня, а при пятидневной рабочей неделе — 20 рабочих дней (§ 2, 3, 11 Закона о федеральном отпуске).

К дополнительным обязанностям работодателя относится обя­занность соблюдать интересы работника (обеспечивать безопасность труда, охрану прав личности, сохранность личных вещей работника).

Прекращение трудовых отношений возможно по нескольким при­чинам, например наступление смерти работника, окончание предус­мотренного срока работы, а также увольнение.

Наибольший интерес представляет увольнение, которое проис­ходит путем одностороннего волеизъявления, сообщаемого контр­агенту. Как правило, уточнение причины увольнения не предусмот­рено, но по требованию работника работодатель обязан объяснить причину (§ 1 III 1 Закона о защите от необоснованного увольнения).

При обычном увольнении оба контрагента трудовых отношений должны соблюдать определенный срок между заявлением об уволь­нении с работы и прекращением трудовых отношений. В соответ­ствии с § 622 I ГГУ предусматривается срок в четыре недели при заявлении к 15-му числу или к концу месяца. Однако этот срок по­этапно продлевается в зависимости от того, как долго работник на­ходился в данных трудовых отношениях. В случае испытательного срока, который длится максимум до шести месяцев, срок для уволь­нения уменьшается на две недели.

При определенных условиях работник не может быть уволен (на­пример, если он находится в отпуске по уходу за ребенком или осу­ществляет уход за лицом, нуждающемся в опеке).

Охрана труда работников включает в себя не только проведение мер по предупреждению несчастных случаев и угроз для здоровья, но и организацию благоприятных условий труда (§ 1 I, 2 I закона об охране труда). Основные составляющие охраны труда заключаются в защите работника от опасности, соблюдении длительности рабо­чего времени, охране женского труда и труда несовершеннолетних.

В случае нарушения норм охраны труда возможно, с одной сто­роны, применение в отношении работодателя мер административ­ного характера — административное принуждение. С другой сторо­ны, предусмотрены и частно-правовые последствия, возможно при­менение временного воздержания работника от выполнения

130

трудовой деятельности (с сохраненным права на вознаграждение — §615 ГГУ).

Однако работники и сами обязаны заботиться о безопасности и здоровье себя и своих коллег (§ 15 Закона об охране труда). Совет предприятия уполномочен и обязан контролировать соблюдения мер безопасности на предприятии.

Защита беременных и кормящих матерей регулируется специаль­ным законом об охране материнства, в соответствии с которым предусмотрено предоставление отпуска за шесть недель до заплани­рованного рождения (§ 3 II Закона об охране материнства) и после рождения с предусмотренным абсолютным запретом занятия трудо­вой деятельностью в течение восьми недель, а в особых случаях (при одновременном рождении нескольких детей) до 12 недель (§ 6 I на­званного закона). С 1 января 2007г. в Германии действует закон, касающийся отпуска для лиц, которые становятся родителями, и их вознаграждения. Такой отпуск может длиться до трех лет для каждо­го ребенка и может быть предоставлен одному из родителей на пол­ный срок или разделен на обоих родителей.

Договор о тарифных ставках является договором профсоюза с союзом работодателей или с отдельным работодателем (§ 1 I, II, 2 I Закона о тарифном договоре), который регулирует права и обязан­ности сторон в так называемой обязательственной части, например положения об обязанности сторон исполнения договора, также как и обязанность сторон договора решать споры мирным путем, без объявления забастовки или «локаута». В нормативной части договор о тарифных ставках содержит положения, касающиеся основания, содержания и прекращения трудовых отношений, так же как и во­просы, касающиеся организации и режима предприятия. Норма­тивная часть договора о тарифных ставках имеет значение закона, т.е. действует непосредственно и принудительно по отношению к связанным положениями тарифа работникам и работодателю. Та­рифная автономия гарантирована Основным законом Германии (ст. 9III).

Возможны отклонения в соглашениях, если они улучшают поло­жение работника по сравнению с положением, предусмотренным договором о тарифных ставках (§ 4III закона о тарифном договоре).

Судебная система. Особенностью Германии является существо­вание в ней пяти самостоятельных судебных систем:

1. суды общей компетенции;

2. административные суды (в число которых входят в качестве самостоятельной специфической ветви также дисциплинарные суды,

131

Часть 1. Романо-германское правовое сообщество

но жалобы на их решения по второй инстанции подаются все-таки в Федеральный административный суд);

3. суды финансовые;

4. суды по трудовым делам;

5. суды по социальным делам.

Каждая из этих систем возглавляется собственным верховным судебным органом. Согласно ст. 95 Конституции Германии «для отправления правосудия в области общей, административной, фи­нансовой, трудовой и социальной юстиции» Федерация создает в качестве верховных судебных палат в этих областях: Федеральную судебную палату общей компетенции (Bundesgerichtshof — у нас в литературе обычно именуется Верховным федеральным судом), Фе­деральный административный суд, Федеральную финансовую пала­ту, Федеральный суд по трудовым делам и Федеральный суд по со­циальным делам.

Деятельность общих судов регламентируется Законом о судоуст­ройстве, а остальных судов — соответствующими законами и положе­ниями о них. Вне этой системы функционируют ряд специализиро­ванных судов, в том числе общефедерального уровня. В первую оче­редь это Федеральный дисциплинарный суд и дисциплинарные суды в германских землях, которые рассматривают жалобы гражданских служащих на действия органов государственной власти. Кроме того, в Мюнхене заседает Федеральный патентный суд. Последний рассмат­ривает жалобы на решения органов Патентной службы, в частности по поводу объявления недействительными или отобрания патентов и лицензий. Данный суд не имеет своей системы низовых судов в гер­манских землях, рассматривает дела только по первой инстанцией, а жалобы на его решения направляются в Верховный федеральный суд.

Система общих судов состоит из четырех основных звеньев (свер­ху вниз): Верховный федеральный суд, высший суд земли, суд земли, участковый суд.

Возглавляет эту систему Верховный федеральный суд с резиденци­ей в г. Карлсруэ. Этот суд состоит из председателя суда, председате­лей сенатов (судебных присутствий) и членов суда. В его составе действуют 11 сенатов по гражданским делам и пять сенатов по уго­ловным делам. Помимо этого создаются семь сенатов по особым категориям дел, например сенат по адвокатским делам, сенат по делам нотариусов. В состав Верховного федерального суда входят также судьи-дознаватели, на которых возложена подготовка к слу­шанию некоторых категорий уголовных дел, приговоры по которым обжалованы в этот суд. Председатель Верховного федерального суда

132

назначает на текущий рабочий год судей-дознавателей и регулирует распределение дел между ними. Судьей-дознавателем может быть назначен член любого германского суда, включая участкового судью (§ 168-а УПК Германии).

В компетенцию Верховного федерального суда по уголовным делам входит рассмотрение кассационных жалоб на приговоры выс­ших судов земель, вынесенных по первой инстанции, а также на приговоры судов присяжных и больших палат судов земли, если они не подлежат кассационному обжалованию в высший суд земли. Вер­ховный федеральный суд может пересмотреть любое уголовное дело по вновь открывшимся обстоятельствам — в случае вынесения по нему как обвинительного приговора, так и оправдательного. Верхов­ный федеральный суд не рассматривает уголовные дела по первой инстанции.

По гражданским делам к компетенции Верховного федерального суда относится рассмотрение кассационных жалоб на решения, вы­несенные по первой инстанции высшими судами земли. Причем кассационные жалобы по имущественным спорам с ценой иска не свыше 30 ООО евро Верховный федеральный суд принимает с согласия соответствующего высшего суда земли, а с более высокой ценой иска — по собственной инициативе.

Под кассационным обжалованием приговоров или решений (в Гер­мании оно называется ревизией) понимается их обжалование по мотивам нарушения закона и неправильного его применения судом первой инстанции, но не по мотиву несоответствия приговора или решения суда фактическим обстоятельствам дела. Кассационные жалобы рассматриваются сенатами Верховного федерального суда в составе пяти членов этого суда, включая председателя сената. Се­нат может отклонить кассационную жалобу либо удовлетворить ее. В последнем случае он вправе вынести по данному делу собственный приговор или решение либо поручить нижестоящему суду заново рассмотреть дело.

В Верховном федеральном суде образуется также большой сенат по гражданским дела и большой сенат по уголовным делам для вынесения постановлений по вопросам, имеющим принципиальное значение для той или и ной отрасли права. В этом смысле большие сенаты близки к нашим коллегиям Верховного суда РФ. В большой сенат входит: председатель Верховного федерального суда Германии (он председа­тельствует в обоих больших сенатах) и по восемь членов этого суда, назначаемых председателем на двухлетний срок. При необходимости устранить расхождения в позициях больших сенатов созывается Объ­

133

единенный большой сенат, состоящий из председателя верховного федерального суда и всех 16 членов обоих больших сенатов.

Из всех общих судов лишь Верховный федеральный суд является федеральным судебным учреждением, все остальные нижестоящие по отношению к нему суды являются судами соответствующей гер­манской земли. В структуре и компетенции общих судов отдельных германских земель существенных различий не наблюдается.

Высшие суды земли выступают в качестве апелляционных или кассационных инстанций, а также рассматривают некоторые ка­тегории дел по первой инстанции. Такие суды существуют во всех 16 федеральных германских землях. В некоторых из них таких судов три и даже четыре, как, например, в Баварии, где образованы три собственно высших суда земли и Баварский верховный суд, кото­рый по первой инстанции и по кассации рассматривает уголовные дела на правах высшего суда земли, а по гражданским делам имеет некоторые полномочия, переданные другими землями Верховному федеральному суду Германии, в частности рассмотрение граждан­ских дел по кассации, если они решались судами первой инстанции на основе баварского законодательства.

В составе каждого высшего суда земли, возглавляемого его пред­седателем, образуется в зависимости от количества дел необходимое число сенатов по гражданским и уголовным делам во главе с их пред­седателями (иногда создаются сенаты по семейным делам и т.п.).

В качестве суда первой инстанции уголовный сенат заседает в составе пяти профессиональных судей(включая председательству­ющего), если дело рассматривается в открытом заседании; в закры­том же заседании допустимо уменьшение количества судей до трех. В остальных случаях данный суд заседает обычно в составе трех профессиональных судей, а по некоторым делам о нарушениях по­рядка — даже в составе одного судьи (§ 80-а Закона о нарушениях порядка — OwiG). По первой инстанции высший суд земли рассмат­ривает дела: об измене делу мира; о государственной измене; о шпи­онаже и выдаче государственной тайны; деяниях, представляющих «угрозу демократическому правовому государству»; геноциде; при­чинении смерти при совершении преступлений против человечнос­ти; покушении на представителей иностранного государства; про­стое или тяжкое убийство или иные тяжкие деяния, совершенные в составе криминального объединения или направленные против устоев и безопасности ФРГ.

Кроме того, в любом случае, когда Генеральный прокурор Герма­нии придет к выводу, что конкретное уголовное дело вызывает к себе

134

особый общественный интерес, он вправе в соответствии с § 120 Германского закона о судоустройстве передать его на рассмотрение уголовного сената высшего суда.

Что касается кассационного пересмотра, то уголовные сенаты высших судов земель компетентны в составе трех членов данного суда рассматривать кассационные жалобы на приговоры участковых судей, не подлежащие апелляционному обжалованию, а также на приговоры, вынесенные судами присяжных или большими палатами суда земли, но только в случае, если кассационная жалоба принесе­на исключительно по мотивам нарушения норм законодательства соответствующей германской земли, а не федеральных законов.

Суды земли действуют в качестве судов первой инстанции, рас­сматривающие подсудные им дела по существу, и как суды второй инстанции, рассматривающие жалобы на приговоры и решения ни­жестоящих судов. В составе каждого суда земли, возглавляемого его председателем, образуются палаты¹ по гражданским делам, по тор­говым делам и по уголовным делам.

Палаты по гражданским делам заседают в составе трех профессио­нальных судей во главе с избранным ими из своего числа председа­тельствующим или во главе с самим председателем суда земли, если последний посчитал нужным участвовать в рассмотрении данного дела. Если конкретное гражданское дело не представляет значитель­ной сложности, оно может быть передано на единоличное рассмот­рение одного из членов данного суда.

Палаты по торговым делам заседают в составе члена суда земли в качестве председательствующего и двух равноправных с ними непро­фессиональных судей, избираемых на трехлетний срок из числа опытных коммерсантов по представлению местных промышленных палат. Некоторые категории подсудных суду земли споров рассмат­риваются председателем палаты по торговым делам суда земли еди­нолично. Согласно Германскому закону о судоустройстве (§ 94) к числу торговых дел относится четко определенный круг дел по спо­рам между участниками торговых сделок, между членами торговых товариществ, по спорам о векселях, о применении закона о чеках, защите торговых марок и проч.

В компетенцию палат по гражданским делам суда земли входит рассмотрение по первой инстанции гражданских споров с ценой иска выше 1500 евро, а также дел об установлении отцовства и некоторых категорий исков, предъявляемых к государственной казне, и исков,

¹ Кашшег — так в Германии называются судебные составы, специализирующиеся

на рассмотрении определенной категории судебных дел.

135

Часть 1. Романо-германское правовое сообщество

предъявляемых к судьям и иным должностным лицам по поводу превышения ими своих служебных полномочий.

По второй инстанции палаты по гражданским делам и палаты по торговым делам суда земли рассматривают апелляционные жалобы на решения и определения участковых судов, исключая жалобы по тем немногим категориям дел, жалобы по которым могут быть пода­ны только в высший суд земли. По делам с суммой иска ниже 250 евро жалобы на решения участковых судов не принимаются.

Палаты по уголовным делам суда земли рассматривают по первой инстанции дела о преступлениях, которые не отнесены по этой инстанции к юрисдикции нижестоящих (участковых) или выше­стоящих (высших судов земли) судов. В частности, им подсудны дела обо всех преступлениях, совершение которых может быть на­значено лишение свободы на срок свыше трех лет или мера безопас­ности в виде принудительного помещения в психиатрическую ле­чебницу.

При рассмотрении дел в пределах своей юрисдикции данная па­лата выступает либо как «малая уголовная палата», разрешающая в составе одного члена суда и двух заседателей (шеффенов) жалобы на приговоры и решения единоличного участкового судьи или шеффен- ского суда при участковом суде, либо как «большая уголовная пала­та», рассматривающая по первой инстанции в составе трех членов суда земли и двух заседателей дела о преступлениях, которые не подсудны ни участковому суду, ни высшему суду земли.

Кроме того, большая уголовная палата суда земли может высту­пать в том же составе в качестве суда присяжных (при других судах суд присяжных создаваться не может). До 1 января 1924 г. в Германии существовал суд присяжных в подлинном смысле слова, т.е. в нем была независимая скамья присяжных, которые без участия профес­сиональных судей решали вопрос о виновности подсудимого, а судье на основании вердикта присяжных назначал наказание. Однако в 1923 г. был принят закон о том, что при сохранении прежнего назва­ния суды присяжных будут состоять из трех профессиональных судей и шести присяжных заседателей (шеффенов), которые вместе будут решать как вопрос о виновности, так и вопрос о наказании. Иными словами, самая сущность суда присяжных была выхолощена. Этот процесс продвинулся еще дальше в 1975 г., когда суды присяжных стали рассматривать подсудные им дела в составе трех профессио­нальных судей и двух заседателей. Его отличие от обычной «большой уголовной палаты» суда земли почти совсем стерлось и ныне сводит­ся только к различию в предметной подсудности. Суд присяжных

136

созывается для рассмотрения дел о квалифицированном и простом убийств, а также следующих деяний со смертельным исходом: тяжкие сексуальные преступления; поставление в опасное для жизни поло­жение; телесное повреждение; уклонение от алиментарной поддерж­ки малолетних; незаконное лишение свободы; похищение людей; взятие заложников; разбой, разбойная кража и разбойное вымога­тельство; поджог; незаконное осуществление взрыва; недоброкачес­твенное производство ядерного устройства; провоцирование опас­ного для жизни наводнения; общеопасное отравление; разбойное нападение на водителей наземного, воздушного или водного транс­портного средства (включая попытки захвата самолетов); поврежде­ние социально важных сооружений; умышленное совершение пре­ступлений против окружающей среды.

Кроме того, независимо от характера наступивших последствий суду присяжных подсудны уголовные дела о незаконном производ­стве ядерного взрыва (§ 307 УК) и злоупотреблении ионизирующим излучением (§ 309 УК).

Всю остальную массу уголовных дел, входящих в юрисдикцию судов земли, рассматривает по первой инстанции большая уголовная палата суда земли в составе трех судей и двух заседателей.

В качестве второй инстанции «малая уголовная палата» суда зем­ли, как отмечалось выше, рассматривает апелляционные жалобы на приговоры участкового судьи или суда шеффенов при участковом суде.

Участковые суды являются низшим звеном системы общих судов в Германии. Они могут состоять из одного или нескольких судей — в зависимости от количества населения на территории их юрисдик­ции. Если в таком суде только один судья, ему назначается замести­тель из числа членов суда земли.

Участковый суд рассматривает гражданские дела с ценной иска не более 1500 евро, а также независимо от суммы иска — дела об аренде недвижимости, споры между клиентами и владельцами гос­тиниц, между пассажирами и водителями транспортных средств, между туристами и бюро путешествий и тому подобные споры в сфере оказания услуг населению. При наличии в участковом суде нескольких судей один из них обязательно специализируется на се­мейных делах (развод, выплата алиментов на детей и проч.).

Уголовные дела в участковом суде могут рассматриваться либо единоличным судьей, либо судом шеффенов. Обычно участковый судья рассматривает единолично дела частного обвинения, дела об уголовных проступках, а также о более серьезных преступных деяни­

137