За пределами конституционного регулирования остались многие неписаные процедуры и механизмы политической жизни Швейца­рии, например принцип «политического конкорданса», а также «ма­гическая формула» формирования Федерального совета. Поэтому во многом новый Основной закон Конфедерации имеет компромис­сный характер.

§ 3. Общая характеристика современного состояния правовой системы

Правовая система Швейцарии — исторически сложившаяся, объ­ективно существующая внутренняя структура национального права, определяемая характером регулируемых общественных отношений. Структурными элементами системы являются: нормы права, отрас­ли права, подотрасли права, институты права, субинституты.

§ 4. Источники права

Среди источников швейцарского права основная роль принадле­жит законодательству. Конституция — один из основных источников права была принята на народном референдуме 18 апреля 1999 г., а всту­пила в силу 1 января 2000 г. К источникам права Швейцарии также относятся местные и торговые обычаи, когда это непосредственно предписывается Гражданским кодексом либо если обнаруживаются пробелы в законе. Гражданский кодекс устанавливает, что при на­личии пробелов в законе судьи вправе «замещать» законодателя.

Судебные решения, особенно вынесенные Федеральным судом, также могут являться источниками права.

С 1986 г. федеральное законодательство публикуется на француз­ском, немецком и итальянском языках.

Кантоны имеют свои собрания законов, которые публикуются на наиболее распространенном языке среди населения соответствующе­го кантона.

§ 5. Соотношение правовых и неправовых (религиозных, этических, иных) механизмов регулирования общественных отношений

Уникальность Швейцарии заключается в отсутствии в ней единой нации в привычном понимании этого понятия, преобладающей эт­

269

нической группы, языка, религии или культуры. Швейцария пони­мает себя как «нация политической воли» («Willensnation»), в основе которой лежат политические идеалы демократии, федерализма, ли­берализма, равенства языков и этносов и пр.

Согласно ст. 72 Конституции Швейцарии регулирование отноше­ний между церковью и государством находится в ведении кантонов.

В пределах своих соответствующих полномочий Конфедерация и кантоны могут предпринимать собственные меры к поддержанию мирных отношений между членами различных религиозных обществ. Не могут учреждаться епископства без согласия Конфедерации.

В соответствие со ст. 69 Конституции Швейцарии культура нахо­дится в ведении кантонов. Конфедерация может содействовать куль­турной деятельности, представляющей национальный интерес, и поддерживает культурную деятельность художественного и музы­кального характера, в частности путем повышения роли образования. При выполнении своих задач Конфедерация учитывает культурное и лингвистическое разнообразие страны.

Конфедерация может поощрять производство швейцарской ки­нематографической продукции, а также культуру в области кинема­тографа.

Официальными языками Конфедерации являются немецкий, французский и итальянский. Ретороманский является официальным языком в отношениях, которые Конфедерация поддерживаете граж­данами, владеющими ретороманским языком.

Кантоны устанавливают свои официальные языки. С тем чтобы сохранить согласие между лингвистическими сообществами, канто­ны следят за традиционным территориальным распространением языков и принимают во внимание интересы автохтонных лингвис­тических меньшинств.

Конфедерация и кантоны содействуют взаимопониманию и об­менам между лингвистическими сообществами, а также оказывает поддержку многоязычным кантонам в осуществлении их особых задач. Особую поддержку оказывает Конфедерация мерам, прини­маемым кантонами Граубюнден и Тичино по сохранению и поощ­рению ретороманского и итальянского языков.

§ 6. Международно-правовая проблематика отношений швейцарии с евросоюзом

Международно-правовая кооперация Швейцарии с Европейским союзом (ЕС) — один из наиболее острых и актуальных вопросов в

современной Швейцарии. Находясь в центре Европы и поддерживая с ЕС теснейшие отношения, Швейцария стоит сейчас перед истори­ческой проблемой сочетания своей правовой самостоятельности (а также институтов прямой демократии) с объективной необходи­мостью унифицировать свое право с правом ЕС.

Сотрудничество Берна и Брюсселя формируется в настоящее вре­мя на основе двух пакетов «билатеральных» (двусторонних) догово­ров, которые являются фактически заменой полноценного членства Швейцарии в ЕС (вступили в силу соответственно в 2002 и 2005 гг.). Со своей стороны Швейцария является членом «Европейской ассо­циации свободной торговли» (EACT/EFTA), созданной 4 января 1960 г. как альтернатива учрежденному в 1958 г. единому Европейс­кому экономическому пространству.

' Когда-то участниками ЕАСТ были Великобритания, Дания, Пор­тугалия, Швейцария, Швеция, Австрия и Финляндия. Все измени­лось в 1990-е гг. после создания современного Евросоюза. ЕС дал уникальную возможность объединить процессы экономической ин­теграции с развитием институтов демократии. Швеция, Австрия и Финляндия провели референдумы и решили войти в ЕС, покинув ЕАСТ. Норвежские подданные приняли противоположное решение, подключившись, впрочем, к Шенгену.

Швейцария так же провела плебисцит по поводу вхождения в экономические структуры ЕС, однако референдум был плохо подго­товлен, и 6 декабря 1992 г. минимальным преимуществом победу одержали противники вступления в Общий рынок. Тем самым ЕАСТ превратилась в сообщество малых стран (Швейцария, Норвегия, Исландия, Лихтенштейн), при этом каждый из членов этого избран­ного клуба по своему строил отношения со все более могуществен­ным Евросоюзом.

В то время как Исландия, Норвегия, и даже Лихтенштейн, при­няли решение о присоединении к экономическим структурам ЕС, Швейцария пошла долгим и трудоемким путем заключения с Брюс­селем «билатеральных соглашений» (двусторонних договоров, регу­лирующих те или иные сферы сотрудничества). В последнее время в Швейцарии ведется активная общественная полемика на предмет «плюсов» и «минусов» членства в ЕС.

Представители бюргерского политического лагеря и лидеры швейцарской экономики считают, что «билатеральный» формат от­ношений был и остается единственно верным способом кооперации с Евросоюзом. Сторонники вступления Швейцарии в ЕС, представ­ляющие, прежде всего, левый политический фланг, указывают на то,

271

что не существует 100-процентной гарантии того, что условия, при которых «билатеральный» путь сохраняет свою выгодность и адек­ватность, навсегда останутся неизменными.

Каковы эти условия? Во-первых, Швейцария должна иметь воз­можность участвовать в процессе выработки правовых решений по любому вопросу, касающемуся двусторонних отношений ЕС и Швейцарии. Во-вторых, Евросоюз сам должен быть готов и дальше следовать по «билатеральному» пути. В-третьих, рамочные экономи­ческие условия должны оставаться выгодными для Швейцарии. Вста­ет вопрос: как долго все эти три условия будут выполняться одновре­менно?

Что касается первого условия, то в настоящее время Швейцария, в самом деле, может в отдельных случаях, например в рамках Шен­генского соглашения, принимать участие в организации тех или иных процессов, однако полноценно определять то, как эти процессы должны выглядеть, Швейцария не может.

А вот Евросоюз уже сейчас очень активно влияет на ход полити­ческих процессов в Швейцарии. В период с 2004 по 2007 г. практи­чески каждый второй вопрос, стоявший на повестке дня парламента Швейцарии, так или иначе был связан с Европейским Союзом. При этом в 15% случаев парламент Конфедерации принимал решения, фактически перенимая право ЕС. Интересно, что этот показатель, например, в Австрии, находится примерно на таком же уровне.

Евроскептики в Швейцарии утверждают, что эти 15% не следует переоценивать, поскольку речь в данном случае идет о всего лишь второстепенных правовых нормах, тогда как главные вопросы, каса­ющиеся экономической, социальной и налоговой политики, все еще находятся в суверенных швейцарских руках.

И тем не менее Федеральный совет в своем «Внешнеполитиче­ском докладе» 2009 г. делает вывод о том, что «пространство для ав­тономной политики Швейцарии становится все более узким». В свя­зи с этим, по мнению Правительства, Берн должен подумать о том, как ему закрепить за собой более активные права на участие в при­нятии действительно важных правовых и политических решений в рамках Евросоюза.

Однако добиться этого будет очень нелегко. И здесь мы касаемся второго условия. В последние месяцы ЕС значительно ужесточил свой тон в диалоге со Швейцарией. Брюссель уже не довольствуется просто тем фактом, что Швейцария явочным порядком, в рамках тех или иных соглашений, вводит у себя части европейского права. Евросоюз хотел бы, чтобы в будущем Швейцария вводила у себя

целиком все вновь сформированные нормы европейского законо­дательства. Причем одновременно Брюссель готов даже поставить в будуш^ем на карту все здание «билатерального» диалога, отказав­шись от него в случае, если Швейцария не пойдет на поводу у ЕС в правовой сфере.

федеральный совет пока не согласен с таким «автоматизмом», делая ставку на другую модель: Швейцария будет иметь право выска­зывать свои пожелания перед принятием той или иной правовой нормы и отказываться от тех ее положений, которые не будут отве­чать интересам Берна. При этом, правда, он должен быть готов к мерам воздействия со стороны ЕС и даже к санкциям. Окончательное решение в этом случае будет принимать независимый арбитражный суд. От нахождения общей позиции в этом вопросе стороны, что неудивительно, пока довольно далеки.

Наконец, вопрос третий — рамочные экономические условия должны оставаться выгодными для Швейцарии. Выгодны ли они сейчас? Сторонники вступления в ЕС ставят здесь большой знак вопроса. По их мнению, мировой финансовый кризис в целом ухуд­шил экономические условия в мире, и где же еще спасаться Швей­царии, как не в ЕС?

Противники вступления Швейцарии в ЕС говорят, что как раз в период кризиса Швейцарии как никогда необходимы своя суверен­ная валюта и независимый Центральный банк (ЦБ). Беспристраст­ный анализ показывает, что все три условия продолжения «билате­рального» формата сотрудничества Швейцарии с ЕС вряд ли останут­ся вечными константами. Вопросов они вызывают уже немало и особенно сейчас.

Однако, сколь бы ни были темны перспективы «билатерального пути», вопрос вступления Швейцарии в ЕС станет актуальным толь­ко тогда, когда в необходимости такого вступления будет убежден главный игрок — швейцарская экономика. Пока ничто не говорит в пользу такого сценария, даже с учетом кризиса. Ведь система «била­теральных» договоров с Евросоюзом решила, и это надо признать, все основные проблемы, стоявшие перед швейцарской индустрией, по крайней мере, в конце прошлого столетия.

В частности, благодаря вступлению в Шенген и свободной цир­куляции рабочей силы между ЕС и Швейцарией предприятия в Кон­федерации имеют возможность в любое время обратиться к потен­циалу трудовых резервов ЕС. Свободная торговля и взаимное при­знание критериев и норм качества обеспечивают Швейцарии широкий доступ на внутренний потребительский рынок Евросоюза.

273

Что же думает швейцарская экономика относительно вступления в ЕС? С ее точки зрения оно не принесло бы явных выгод, а вот не­достатки присоединения к Евросоюзу очевидны для нее уже сейчас.

Валютное регулирование. Вступление в ЕС рано или поздно при­вело бы к замене швейцарского франка на евро. В результате швей­царский ЦБ лишился бы возможности гибко менять процентную ставку в зависимости от потребностей экономики страны. Более того, процентная ставка по кредитам ЦБ Швейцарии поднялась бы до уровня ЕС. А в настоящее время именно более дешевые кредихы помогают промышленности Конфедерации не упасть окончательно в пропасть мировой рецессии.

Налоги. Став членом ЕС, Швейцария должна была бы поднять ставку НДС с нынешних семи с небольшим процентов до 15%, т.е. фак­тически в 2 раза. Чтобы скомпенсировать возросшую налоговую нагрузку, пришлось бы, по всей видимости, лишить кантоны значи­тельной части налогового суверенитета. Однако именно налоговый федерализм служит для швейцарской промышленности гарантом низкого уровня налогообложения.

Банковская тайна. Уже сейчас под давлением ЕС и США банков­ская тайна в некоторой степени урезана, хотя ядро и суть тайны ос­тались в неприкосновенности. Однако вступление в Евросоюз при­вело бы к качественному изменению ситуации: Швейцария была бы обязана перейти к принципу автоматического предоставления нало­говой и иной правовой информации по счетам нерезидентов, что превратило бы тайну в свою противоположность.

Рынок труда. В ЕС действуют более жесткие правовые нормы в плане защиты интересов лиц наемного труда (защита от увольнения, оплачиваемый отпуск по уходу за ребенком и пр.). Швейцарская эко­номика не готова принять у себя такие нормы, поскольку она постро­ена на принципе низкой безработицы и гибкого рынка труда: челове­ка быстрее увольняют, но при этом его быстрее опять берут на работу.

Подводя итог, укажем, что Швеция вступила в свое время в ЕС (в 1994 г.) не по политическим соображениям, а фактически от отча­яния. Год спустя Австрия последовала за Швецией — но только по­тому, что тем самым Вена стремилась «проломить» затор на пути необходимых общественных и структурно-экономических реформ. Точно такие же соображения (кризис, едва не поставивший страну на грань государственного банкротства) толкают к вступлению в ЕС и Исландию.

По мнению аналитиков, для того, чтобы принять решение о вступлении в ЕС, Швейцария должна с экономической точки зрения

274

оказаться в безвыходном состоянии, сравнимым с банкротством швейцарского национального авиаперевозчика «Swissair» в 2004 г. Однако пока, при всех кризисных явлениях, Швейцария астрономи­чески далека от такого сценария, а значит, и от вступления в Евро­союз.

§ 7. ОТРАСЛИ ПУБЛИЧНОГО ПРАВА

Публичное право — совокупность отраслей права, которые регу­лируют отношения, обеспечивающие общий, публичный интерес. Отраслям публичного права Швейцарии являются: международное публичное право, конституционное право, административное право, уголовное и уголовно-процессуальное право

Конституционное право. Конституционное право Швейцарии — отрасль права, система внутренне согласованных правовых норм, закрепляющих и регулирующих группу общественных отношений, которые обусловливают социально-экономическое, политическое и территориальное устройство государства, осуществление основных прав и свобод человека и гражданина, систему государственной влас­ти и систему внутреннего самоуправления.

Уголовное право. Основным источником уголовного права явля­ется Уголовный кодекс Швейцарии (УКШ) — (Strafgesetzbuch — StGB)¹, вступивший в силу с 1 января 1942 г., после того как власти каждого кантона издали законы о введении его в действие и приме­нении в соответствующем кантоне. Кроме того, важными норматив­ными актами являются: Федеральный закон от 10 октября 1997 г. о борьбе с отмыванием денег в финансовом секторе, а также Федераль­ный закон от 20 марта 1981 г. о международной взаимной правовой помощи по уголовным делам.

Согласно ст. 335 УКШ компетенцией кантонов является установ­ление наказаний за некоторые малозначительные уголовные деяния, не предусмотренные федеральным УКШ, за нарушение кантональ­ных административных и процессуальных предписаний, а также местного налогового законодательства.

Структурно УКШ статьи состоит из трех книг, включающих 392 статьи. Первая книга (ст. 1-110) содержит общие положения. На­пример, в ней показаны различия между крупными и незначитель­ными уголовными правонарушениями, общие условия привлечения к уголовной ответственности и особенности применения уголовно­го законодательства в Швейцарии. Во второй книге (ст. 111—332) основное внимание уделяется особенностям отдельных видов уго­ловных преступлений. Установлены меры по борьбе с преступлени­

¹ См.: Швейцарский УК на русском языке // <http://www.lawlibrary.ru/izdanie49984. html>.

276

_ями против свободы, чести, жизни, здоровья и т.д. Третья книга (ст. 332—392) определяется отношения между кантонами и Конфедера­цией в сфере уголовного, уголовно-процессуальное права, исполни­тельного производства т.д.

В УКШ с 1 января 2007 г. были внесены изменения, наиболее важным из которых является пересмотр системы регулирования уголовных санкций. Основная цель изменений законодательства заключается в предотвращении совершения преступлений. Целями применения уголовно-правовых мер к психически больным явля­ются предотвращение или уменьшение опасности совершения та­кими лицами новых деяний, находящихся под угрозой наказания, а также предотвращение опасности для других лиц (ст. 43 УКШ). Целью применения специальных лечебных мер к алкоголикам так­же является предотвращение опасности совершения нового пре­ступления или проступка (ст. 44 УКШ). Возраст наступления уго­ловной ответственности увеличен с 7 до 10 лет. Несовершеннолетние в возрасте до 16 лет, совершившие очень серьезные преступления, могут быть приговорены к лишению свободы на срок до четырех лет. Введена новая система установления штрафов с учетом доходов осужденного.

В период 2000—2006 гг. Швейцария ужесточила свое уголовное законодательство по борьбе с коррупцией. Одна из новелл заключа­ется в том, что подкуп государственных должностных лиц в настоя­щее время рассматривается как уголовное преступление и регулиру­ется нормами УКШ. Подкуп частных лиц регулируется Федеральным законом о борьбе с недобросовестной конкуренцией. В отличие от подкупа государственных должностных лиц, уголовное преследова­ние, связанное с подкупом частных лиц, осуществляется в соответ­ствии с уголовным законом только по жалобе. В случае подкупа го­сударственных должностных лиц как на территории Швейцарии, так и за рубежом установлена ответственность — тюремное заключение на срок до пяти лет или штраф (ст. 322 УКШ). Подкуп в частном секторе карается лишением свободы на срок до трех лет или штра­фом. Уголовная ответственность возлагается не только на руковод­ство и персонал, но и на тех, кто иным образом действовал от имени компании (юридического лица).

Юридическое лицо, которое не приняло всех необходимых и Разумных организационных мер предосторожности, необходимых Для предотвращения подкупа публичных должностных лиц или лиц в частном секторе, привлекается к уголовной ответственности и выплате штрафа в размере до 5 млн швейцарских франков.