видовой объект- составная часть родового объекта, которая образует более узкий и родственный круг интересов, является критерием систематизации особенной части УК РФ по главам.
непосредственный объект- является обязательным элементом состава преступления, обозначает конкретное общественно опасное отношение, против которого непосредственно направлено одно или несколько преступлений.
Преступление предусмотренное ст.228 УК РФ входит в раздел 9 особенной части УК РФ, именуемым преступлениями против общественной безопасности и общественного порядка. Родовым объектом данного преступления является здоровье населения гл.25 УК РФ. Непосредственным же объектом преступления, является установленный законом порядок оборота наркотических средств, психотропных веществ, растений содержащих наркотические средства и психотропные вещества, а также установленный законодательством РФ в сфере оборота наркотиков запрет на оборот аналогов наркотических средств и психотропных веществ.
Отличительным признаком состава преступления предусмотренного ст.228 УК РФ является его предмет. Предмет преступления - это материальные факторы, внешне представляющие те или иные социальные интересы. Так предметом преступления предусмотренного ст.228 УК РФ являются наркотические средства, психотропные вещества, их аналоги, растения содержащие наркотические средства и психотропные вещества либо их части. Предмет данного преступления состоит из двух критериев:
во первых медицинский критерий, данный критерий означает то, что наркотическими средствами, признаются только те вещества, которые обладают способностью воздействовать на центральную нервную систему и приводят к состоянию наркотической зависимости.
во вторых правовой (формальный), данный критерий означает, что перечень этих предметов должен содержаться в специальных нормативных актах. Что же касаемо перечня, то им является подзаконный акт, издаваемый Правительством РФ.
Предмет преступления является обязательным в вышеуказанном преступлении, так как отсутствие данного элемента, входящего объективные признаки, не образует уголовно наказуемого деяния. Пример отсутствия предмета преступления из судебной практики:
Постановление Президиума ВС РТ от 28.08.2013г. по делу № 44-У-381 (Извлечение Приложение №2).
З. признан виновным в незаконном приобретении и незаконном хранении курительной смеси, содержащей наркотическое средство в особо крупном размере.
В надзорной жалобе осужденный просит изменить судебные решения, исключить осуждение за незаконное приобретение наркотического средства и снизить наказание.
Президиум находит жалобу осужденного подлежащей удовлетворению по следующим основаниям:
Суд признал З. виновным в незаконном приобретении наркотического средства в сентябре 2011 года. Однако это наркотическое средство было включено в список наркотических средств, оборот которых запрещен или ограничен, только постановлением Правительства РФ от 6 октября 2011 года, в связи с чем Президиум исключил из приговора указание об осуждении З. за незаконное приобретение наркотического средства со снижением наказания.
Раскрывая содержание предмета преступления предусмотренного ст.228 УК РФ необходимо четко представлять себе, что же такое наркотическое средство, психотропное вещество, их аналоги, а также растения содержащие наркотические средства, психотропные вещества.
Исходя из норм дефиниций законодательства о наркотических средствах и психотропных веществах
Наркотические средства- вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, включенные в перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров подлежащие контролю в РФ в соответствии с законодательством в РФ, международными договорами РФ, в том числе Единой конвенции о наркотических средствах 1961года.
Психотропные вещества-вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров подлежащие контролю в РФ в соответствии с законодательством в РФ, международными договорами РФ, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 года.
Аналоги- запрещенные для оборота в РФ вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров подлежащих контролю в РФ, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и со свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят. Необходимо обратить внимание что перечня аналогов наркотических средств и психотропных веществ в РФ не существует, данное обстоятельство несомненно является упущением, так как решающее значение здесь, при определении химической структуры, будет оказывать субъективное мнение эксперта.
Растения содержащие наркотические средства и психотропные вещества- растения из которых могут быть получены наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и которые включены в перечень растений содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащие контролю в РФ.
Кроме того следует учитывать и правила определения размеров наркотических средств и психотропных веществ, так если наркотическое средство или психотропное вещество, включенное в список I (или кокаин, кокаина гидрохлорид) входит в состав смеси (препарата), содержащей одно наркотическое средство или психотропное вещество, его размер определяется весом всей смеси. В тех случаях, когда наркотическое средство или психотропное вещество, включенное в список II (за исключением кокаина и кокаина гидрохлорида) и список III, находится в смеси с каким-либо нейтральным веществом (наполнителем), определение размера наркотического средства или психотропного вещества производится без учета количества нейтрального вещества (наполнителя), содержащегося в смеси. В тех случаях, когда наркотическое средство или психотропное вещество, включенное в список I (или кокаин, кокаина гидрохлорид), входит в состав смеси (препарата), содержащей более одного наркотического средства или психотропного вещества, его количество определяется весом всей смеси по наркотическому средству или психотропному веществу, для которого установлен наименьший крупный или особо крупный размер.
Рассмотрев объект посягательства и его предмет перейдем к объективной стороне преступления предусмотренного ст.228 УК РФ.
Объективная сторона- это внешнее проявление общественно опасного поведения лица, причиняющего вред или создающего угрозу причинения вреда охраняемым уголовным законом отношениям. Характерными признаками объективной стороны являются: общественная опасность действий и бездействий, их последствия, причинно-следственная связь, а также время, место, способ, обстановка, орудия и средства совершения преступления.
Объективной стороной разбираемого преступления являются альтернативные действия, выражающиеся в незаконном приобретении, хранении, перевозке, изготовлении, переработке наркотических средств и психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества. Данные действия, являясь частью обобщенного понятия незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ раскрытого в Федеральном законе от 8 января 1998 г. N3- ФЗ"О наркотических средствах и психотропных веществах" будут являться таковыми, в случае нарушении норм законодательства РФ в сфере оборота наркотических средств и психотропных веществ. Так в частности в РФ использование наркотических средств и психотропных веществ внесенных в список I перечня наркотических средств и психотропных веществ контролируемых в РФ допускается при наличии соответствующей лицензии и только в таких целях, как научные ил учебные, а также в экспертной и оперативно-розыскной деятельности. Использование же наркотических средств и психотропных веществ внесенных в списки II и III перечня помимо указанных допускается еще и в медицинских целях, кроме лечения частнопрактикующими врачами, а также лечения наркомании наркотическими средствами и психотропными веществами внесенными в список II перечня. Оборот же аналогов в РФ запрещен без всяких исключений.
Объективная сторона преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, то есть основной состав, выражается в незаконном приобретении, хранении, перевозке, изготовлении, переработке без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в значительном размере, а также незаконном приобретение, хранение, перевозка, без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, в значительном размере. Квалифицированный ч.2 ст.228 УК РФ состав выражается в тех же самых действиях в крупном размере. Особо квалифицированный состав выражается также в вышеуказанных альтернативных действиях в особо крупном размере. Согласно примечанию 2 к ст.228 УК РФ значительный, крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ, а также значительный, крупный и особо крупный размеры для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества для целей разбираемой статьи утверждены постановлением Правительства РФ от 01 октября 2012 г. N 1002 " Значительный, крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228,228.1,229 и 229.1 УК РФ" Что же касаемо размеров аналогов наркотических средств и психотропных веществ, то они согласно примечанию 3 к ст. 228 УК РФ соответствуют значительному, крупному и особо крупному размерам наркотических средств и психотропных веществ, аналогами которых они являются.
Переходя к содержанию деяний необходимо учитывать разъяснение данное в Постановлении Пленума ВС РФ от 15 июня 2006г. №14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" " с изменениями, внесенными постановлением Пленума ВС РФ от 23 декабря 2010 года N 31.
Под незаконным приобретением без цели сбыта согласно вышеуказанному постановлению ВС РФ №14 следует понимать получение их любым способом, в том числе покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, включенных в перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ.
При квалификации деяний лица совершившего деяния запрещенные УК РФ, в сфере незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов, а также растений содержащих наркотические средства или психотропные вещества, необходимо разграничить два понятия незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ- это незаконная перевозка и незаконное хранение. Законной перевозка будет в случаях, когда у лица имеется соответствующий документ, выдаваемый в аптеках взамен рецепта на препарат, содержащий лекарственные наркотические средства или психотропные вещества.
Так например, приговором Чистопольского городского суда Республики Татарстан от 12 августа 2013 года (извлечение Приложение №3) К. и П. осуждены за незаконное приобретение, перевозку и хранение без цели сбыта растений, содержащих наркотическое средство в крупном размере. Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Татарстан от 27 сентября 2013 года(извлечение) из осуждения К. и П. исключен признак "незаконная перевозка", поскольку проезд с наркотическим средством, хранящимся при себе для целей связанных с личным потреблением, от места его приобретения до места задержания охватывается понятием "незаконное хранение" и не образует признака "незаконной перевозки"
Далее примером может послужить следующее ситуация. Кассационное определение Верховного Суда РТ 1 июня 2012 года (извлечение-Приложение№4) по кассационной жалобе Г. на приговор Лениногорского городского суда от 30 марта 2012 года Данным приговором Г. был признан виновным в незаконном изготовлении по месту своего жительства в поселке Республики Татарстан наркотического средства в особо крупном размере, массой не менее грамма, а в последующем незаконной его перевозке и хранении без цели сбыта до задержания его сотрудниками полиции в этот день в г. Лениногорске РТ при изложенных в приговоре обстоятельствах Г был осужден по части 2 ст.228 УК РФ за незаконное изготовление, перевозку и хранение наркотического средства в особо крупном размере
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Татарстан в своем определении по кассационной жалобе исключила указание об осуждении его за незаконную перевозку наркотического средства в особо крупном размере в связи с тем, что проезд Г. по территории Лениногорского района РТ и г. Лениногорска РТ от места изготовления наркотического средства к дому, с изготовленным им без цели сбыта для собственного употребления, охватывается по смыслу закона понятием хранения наркотического средства во время поездки.
Так в пункте 8 постановления Пленума ВС РФ от 15 июня 2006 года N 14 раскрыто понятие незаконной перевозки. Под незаконной перевозкой следует понимать умышленные действия лица, которое перемещает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо его части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства, а также в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного ст. 21 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах" В вышеуказанном случае при квалификации деяния П. была допущена ошибка, в связи с тем что недостаточно было уделено внимание разъяснению Пленума ВС РФ , необходимо также учитывать что понятием незаконное хранение, может также охватываться и такие фактические действия виновного лица, как перевозка в транспортном средстве. Так под незаконным хранением без цели сбыта, исходя из постановления Пленума ВС РФ №14 понимается действия лица связанные с незаконным владением наркотическими средством, психотропным веществом их аналогом, а также растением содержащим такие вещества или их частями, в том числе для личного потребления, при этом не имеет значение в течении какого времени лицо незаконно хранило при себе эти средства или вещества.