В постановлении Пленума ВС РФ №14 также разъясняется, что при решении вопроса об отграничении двух альтернативных действий, как незаконное хранение во время поездки и незаконная перевозка наркотических средств и психотропных веществ, судом должен решаться в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема и места нахождения наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов а также растений содержащих такие вещества.
Далее в диспозиции нормы ст.228 УК РФ следует незаконное изготовление наркотических средств, психотропных веществ а также их аналогов. Под незаконным изготовлением без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства РФ умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей , содержащих наркотические средства или психотропные вещества. лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Кроме того, как и вышеуказанном случае незаконное изготовление и незаконная переработка могут в определенны случаях завести в заблуждение правоприменителя относительно правильной правовой оценки содеянного. Вот пример неправильной квалификации судом деяния Т. связанные с незаконным изготовлением наркотического средства.
Т. собрал верхушечные части конопли, сложил в пакет, который хранил при себе, а затем, по приходу домой, высушил, измельчил и с использованием растительного масла изготовил смесь наркотического средства для личного употребления. Часть смеси употребил, а оставшуюся смесь количеством 36,73 г хранил в кармане брюк вплоть до задержания его сотрудниками ОВД.
Из выводов, содержащихся в заключении эксперта по результатам проведённой по делу химической экспертизы, следует, что в результате произведённых Т. действий химическая структура изготовленного им вещества не изменилась и по своему содержанию является смесью наркотического средства - марихуаны и масла. Количество марихуаны в высушенном состоянии составило 36,73 г.
Астраханский областной суд в кассационном порядке приговор в отношении Т. изменил: исключил признак ч. 1 ст. 228 УК РФ - изготовление наркотического средства.
В вышеуказанном случае суд не учел заключение экспертизы и то обстоятельство, что не будут являться действиями, в которых усматривается незаконная переработка согласно вышеуказанному постановлению Пленума ВС РФ, такие действия как, измельчение, высушивание или растирание растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, растворение наркотических средств, психотропных веществ, психотропных веществ или их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которых не меняется химическая структура вещества.
Под незаконной переработкой без цели сбыта понимается совершенные в нарушение законодательства РФ умышленные действия по рафинированию твердой или жидкой смеси, содержащих одно или несколько наркотических средств, психотропных веществ, либо повышению в такой смеси концентрации наркотического средства или психотропного вещества, а также смешиванию с другими фармакологическими активными веществами с целью повышения их активности или усиления действия на организм.
Необходимо отметить и то что преступление предусмотренное ст.228 УК РФ будет считаться оконченным с момента совершения указанных в диспозиции альтернативных действий с предметами данного преступления.
Исходя из вышеизложенного представляется
необходимым внести изменения в ст.228 УК РФ, исключив из диспозиции статьи
перевозку, в связи с тем что данное обстоятельство возможно органически
включить в хранение, а также дополнив статью новым примечанием, раскрывающим
такое действие как хранение, без цели сбыта наркотических средств, психотропных
веществ и их аналогов. Кроме того необходимо в связи с динамичностью
законодательства РФ в области незаконного оборота наркотических средств и
психотропных веществ, планомерно повышать квалификацию сотрудников
правоохранительных органов, с целью недопущения ошибок при квалификации
преступных деяний.
.2 Субъективные признаки
Субъективные признаки включают в себя как уже отмечалось, субъект и субъективную сторону преступления. Субъект преступления - это совершившее преступление вменяемое физическое лицо, достигшее возраста, установленного уголовным законом. Субъект преступления характеризуется такими обязательными признаками как:
физическое лицо;
вменяемость;
достижение возраста уголовной ответственности.
Физическое лицо как признак субъекта преступления -это лицо обладающее определенными правами и обязанностям. Данное лицо должно обладать таким свойством как деликтоспособность, т.е способность лица самостоятельно нести ответственность за вред, причинённый его противоправным деянием (действием либо бездействием). При этом субъектом будет любое лицо не зависимо от гражданства (подданства) пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств.
Что же касаемо возраста уголовной ответственности установленного в ст.20 УК РФ, необходимо отметить то, что лицо считается достигшим возраста, с которого наступает уголовная ответственность, не в день рождения, а по истечении суток, на которые приходится этот день, то есть с ноля часов следующих суток. Данное обстоятельство несомненно является важным при правоприменении. За преступление предусмотренное ст.228 УК РФ ответственность наступает согласно ч.1 ст. 20 УК РФ с 16 лет. Субъектом преступления предусмотренного ст.228 УК РФ является физическое лицо, вменяемое, достигшее возраста 16 лет. Данный возраст был установлен законодателем исходя из того, что вменяемое лицо способно понимать содержательную и социальную стороны своего поведения. Виновный обычно имеет достаточные знания о запрещенности обращения или использования тех или иных средств, веществ, предметов без соответствующего разрешения, способен сознавать общественную опасность и противоправность своего поведения. Существуют и другие мнения ученных относительно данного обстоятельства, так например К. А. Шматов отметил необходимость снижения возраста уголовной ответственности за преступление предусмотренное ст. 228 УК РФ до 14 лет, обосновывая это тем, что современный человек уже с 14 лет имеет реальную возможность получить достаточную информацию об опасности наркотизма и способен сознавать общественную опасность и противоправность своих действий.
Следующим признаком субъекта преступления является вменяемость. В уголовном кодексе РФ от 1996 года не дается определения понятию вменяемость. Но дается понятие невменяемости. Так согласно ст.21 УК РФ "не подлежит уголовной ответственности лицо, которое во время совершения общественно опасного деяния находилось в состоянии невменяемости, то есть не могло осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими вследствие хронического психического расстройства, временного психического расстройства, слабоумия либо иного болезненного состояния психики." В юридической литературе под вменяемостью понимается способность человека во время совершения им общественно опасного деяния, осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить своими поступками.
Невменяемость имеет два критерия:
)Медицинский (психиатрический) критерий, означает то, что лицо для признания его невменяемым должно страдать психическим расстройством (болезнью).
) Юридический (психологический) выражается в способности лица осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий(бездействий) либо руководить ими.
Для установления состояния невменяемости необходимы вышеназванные критерии. Ведь при большинстве психических расстройств возможно состояние ремиссии, при наличии которого лицо осознает фактический характер и общественную опасность своих действий(бездействий) и может руководить ими. Так при хроническом психическом расстройстве - оно носит длительный характер и имеет тенденцию к прогрессированию (ремиссии) примеры (шизофрения, эпилепсия, прогрессивный паралич и т. д.);при временном психическом расстройстве - расстройство, носят временный характер (реактивное состояние, белая горячка, патологическое опьянение, патологический аффект и т. д.); при слабоумии - стойком врожденном недоразвитие умственных способностей или стойкое и необратимое снижение интеллекта в результате деструктивных изменений в мозгу после травмы, инфекционных и других заболеваний. Оно делится на три вида: глубокое (идиотия), среднее (имбецильность), легкое (дебильность); При идиотии больной прикован к постели и фактически не осознает последствия своих действий, ремиссия маловероятна, при имбецильности остается возможность руководить своими действиями, но осознание практически невозможно, а вот при дебильности сохраняется эмоционально-волевая сфера, т.е лицо вполне способно осознавать последствия своих действий и руководить ими.
Иное болезненное состояние психики - это тяжелые формы психопатии, явления абстиненции при наркомании. В данном случае необходимо обратить внимание на такое обстоятельство, что согласно действующему УК РФ ст.23 гласит- "лицо совершившее преступление в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя, наркотических средств или других одурманивающих веществ, подлежит уголовной ответственности". Суд устанавливает невменяемость исходя из заключения судебно-психиатрической экспертизы и только на тот момент, обстоятельства которого и послужили началом для судебного разбирательства.
Необходимо также обратить внимание на ч.3 ст. 20 УК РФ, которая гласит, что лицо несовершеннолетнее хотя и достигло возраста уголовной ответственности , но вследствие отставания в психическом развитии, не связанном с психическим расстройством, во время совершения общественно опасного деяния не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий( бездействий) либо руководить ими, то он, несовершеннолетний не подлежит уголовной ответственности. Такое правовое явление в юридической литературе именуется возрастной невменяемостью.
Кроме того необходимо различать невменяемость от "уменьшенной" вменяемости. Так в ст.22 УК РФ устанавливается уголовная ответственность лиц с психическим расстройством, не исключающим вменяемости. В данном случае лицо признанное вменяемым, которое во время совершения преступления в силу психического расстройства не могло в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими подлежит уголовной ответственности.
К субъективным признакам, наряду с субъектом преступления относится и такой элемент как субъективная сторона.
Субъективная сторона- психическая деятельность лица, непосредственно связанная с совершением преступления. Обязательным признаком субъективной стороны является вина, а факультативными мотив и цель.
Вина- это психическое отношение лица к совершаемому им общественно опасному деянию, предусмотренным уголовным законом, и его последствиям. Нормативно закреплены и формы вины, так в ст. 24 УК РФ, виновным в преступлении, признается лицо, совершившее преступление умышленно или по неосторожности , также в данной статье закреплено, что деяние, совершенное только по неосторожности, признается преступлением лишь в том случае, когда это специально предусмотрено соответствующей статьей особенной части УК РФ. Любая форма вины имеет в себе такие компоненты как - интеллектуальная и эмоциональная(волевая) составляющие. Интеллектуальная, означает степень осознания своих действий (бездействий) и их последствий. Эмоциональная (волевая), выражает отношение к общественно опасным последствиям и выражается в виде желания ил нежелания их наступления или в легкомысленности или небрежности.
Субъективная сторона преступления предусмотренного ст. 228 УК РФ характеризуются прямым умыслом и отсутствием цели сбыта. Согласно ч.2 ст. 25 УК РФ, преступление признается совершенное с прямым умыслом, если лицо осознавало общественную опасность своих действий (бездействия), предвидело возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желало их наступления. Интеллектуальная составляющая вины рассматриваемого преступления, характеризуются сознанием общественной опасности своих действий, в которое также включается понимание содержания своего деяния, а также опасности такого рода действий для общества.
Рассматриваемое преступление является формальным
т.е оно окончено с момента совершения определенных запрещенных УК РФ деяний. В
связи с этим следует заметить, что в преступлениях с формальным составом
последствия не включены в объективную сторону, поэтому ни интеллектуальное, ни
волевое отношение к ним в содержание умысла не входят. Законодательное
определение прямого умысла ориентировано на преступления с материальным
составом. Однако в российском законодательстве большинство преступлений имеют
формальный состав, и последствия находятся за его пределами. В таких составах
предметом желания являются сами общественно опасные действия (бездействие). Так
Шматов отмечал виновный должен осознавать противоправность своих действий и
желать их совершить. Однако следует обратить внимание на то, что в гл. 5 УК РФ
посвященной формам вины, видам а также его содержанию, не слово не сказано об
осознании противоправности деяния. Осознание общественной опасности деяния
нетождественно осознанию его противоправности, т.е. запрещенности уголовным
законом. Закон не включает осознание противоправности совершаемого деяния в
содержание этой формы вины, поэтому преступление может быть признано умышленным
и в тех случаях, когда противоправность совершаемого деяния не осознавалась виновным.Следует
учитывать что если придерживаться точки зрения Шматова, привлечь к
ответственности лицо, будет невозможно, потому как юридическим образованием и
знаниями обладают не все.
2.3 Ответственность за незаконные приобретение,
хранение, перевозку, изготовление и переработку наркотиков (ст.228 УК РФ)
Уголовная ответственность - один из видов юридической ответственности, основным содержанием которого выступают меры, применяемые государственными органами к лицу в связи с совершением им преступления. По мнению С.М. Кочои уголовная ответственность заключается в обязанности лица отвечать на основании норм УК за совершенное деяние, в отрицательной оценке государством данного деяния и в порицании лица, его совершившего, а также назначении ему мер уголовно-правового характера и судимости. В УК РФ от 1996 года понятие уголовная ответственность используется в ст. 1 уголовное законодательство РФ ,2,4,5,6, 8 основание уголовной ответственности и др. Так в ст. 8 УК РФ основанием уголовной ответственности является совершения деяния, в котором содержаться все признаки состава преступления предусмотренные в УК РФ. Но необходимо подчеркнуть, что уголовная ответственность также наступает и за неоконченное преступление, такие как приготовление и покушение, это обстоятельство закреплено в ч.3 ст.29 УК РФ. Согласно ч.1 ст.30 УК РФ приготовлением к преступлению признаются приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам. Также согласно ч.2 ст. 30 УК РФ уголовная ответственность за приготовление, наступает за тяжкие и особо тяжкие преступления, уголовная ответственность за покушение на преступление наступает вне зависимости от категории преступления. Уголовная ответственность принимаю соответствующую форму выражения, в ходе ее реализации, проходит несколько этапов (возбуждение уголовного дела, привлечение лица в качестве обвиняемого, вынесение обвинительного приговора, исполнение наказания.) Формами реализации уголовной ответственности являются: