Кроме перечисленных выше законов, к основе правового регулирования применения процедуры медиации также относится Директива Европейского Парламента и Совета Европейского Союза №2008/52/ЕС от 21.05.2008 «О некоторых аспектах посредничества (медиации) в гражданских и коммерческих делах. Директива состоит из преамбулы и 11 статей. Согласно п. 1 ст. 1 Директивы целью ее принятия является облегчение доступа к альтернативным процедурам разрешения споров, способствование мирному урегулированию споров, поощрение применение посредничества и достижение баланса между медиацией и судопроизводством. Нормы Директивы применяются при разрешении гражданских и коммерческих конфликтов, возникших на территории стран-участников Европейского Союза, кроме Дании (п. 3 ст. 1 Директивы). Директива содержит положения об обучении медиаторов, склонении сторон к применению процедуры судьями, возможности придания исполнительной силы медиативного соглашению, а также принципах медиации.
Также важно отметить Европейский кодекс поведения для медиаторов, разработанный инициативной группой практикующих посредников при поддержке Европейской Комиссии 2 июня 2004 года в Брюсселе, является рекомендательным сводом принципов и правил поведения для медиаторов.
Принятие указанных международных правовых актов свидетельствует о признании эффективности альтернативных способов разрешения споров, в том числе и процедуры медиации мировым сообществом [Зайцев, 2010, с. 34].
Тенденция развития и внедрения процедуры медиации в национальную правовую систему стала проявляться в России в 2007-2010 годы, в процессе реализации Федеральной целевой программы «Развитие судебной системы России» на 2007-2012 годы. Тогда же было обращено внимание на значимость внедрения в российскую правовую систему института медиации. Так, в Послании Президента Российской Федерации Федеральному Собранию Российской Федерации от 22 декабря 2011 г. было сказано о необходимости осуществления правовой регламентации вопросов, касающихся введения обязательных примирительных процедур при разрешении некоторых видов споров [Справка ВС РФ «Справка о практике применения…, 2012].
На сегодняшний день основными источниками правового регулирования применения процедуры медиации являются следующие нормативные акты: прежде всего Федеральный закон №193-ФЗ «О медиации», а также Конституция РФ, Федеральный конституционный закон «О судебной системе РФ», Гражданский кодекс РФ, Гражданский процессуальный кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ, Федеральный закон №102-ФЗ «О третейских судах РФ», Федеральный закон №38-ФЗ «О рекламе», Федеральный закон №315-ФЗ «О саморегулируемых организациях». Кроме того, некоторые аспекты процедуры медиации регулируются постановлениями Правительства РФ. Далее будут подробно рассмотрены указанные правовые источники.
Прежде всего, следует обратить внимание на ч. 2 ст. 45 Конституции Российской Федерации [Конституция РФ], которая утверждает право граждан на защиту своих прав и свобод всеми способами, не запрещенными законом. Согласно данному положению процедура медиации может применяться гражданами для урегулирования споров наряду с другими способами защиты прав.
Принятие Федерального закона №193-ФЗ «О медиации» стало практическим шагом к реализации мероприятий по внедрению примирительных процедур, предусмотренных в Федеральной целевой программе «Развитие судебной системы России» на 2007-2012 годы. На сегодняшний день данный Федеральный закон является основным источником нормативного правового регулирования проведения процедуры медиации в России [Дугарон, 2015]. Его целями являются создание правовых условий для применения процедуры медиации, содействие развитию партнерских деловых отношений и формирование этики делового оборота, гармонизации социальных отношений (п. 1 ст. 1 Федерального закона №193-ФЗ). Данный Федеральный закон состоит из 20 статей, в соответствии с которыми регламентируются принципы медиации, основания и порядок проведения процедуры медиации, требования к медиатору и его деятельность, правовая природа медиативного соглашения и другие аспекты института медиации.
В связи с законодательным закреплением процедуры медиации с 1 января 2011 года был принят Федеральный закон №194-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» [Федеральный закон №194-ФЗ]. Впоследствии были внесены поправки в Гражданский процессуальный кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ, Федеральный закон №102-ФЗ «О третейских судах РФ». Новые нормы закрепили возможность и порядок применения процедуры медиации сторонами в ходе судебного разбирательства.
Так, в пп. 2 п. 1 ст. 135 АПК РФ предусматривается право сторон на обращение к помощи посредника, в том числе медиатора, на любой стадии арбитражного процесса. Аналогичное право закрепляется в п. 1 ст. 6.1 Федерального закона №102-ФЗ «О третейских судах в РФ» [Федеральный закон №102-ФЗ]. А в пп. 5 п. 1 ст. 150 ГПК РФ говорится, что при подготовке дела к судебному разбирательству судья должен принять меры по заключению сторонами мирового соглашения, в том числе по результатам проведения процедуры медиации. Кроме того, изменения, внесенные в Федеральный закон №102-ФЗ «О третейских судах в РФ» закрепляют положение о том, что спор не может быть передан в третейский суд, если в договоре есть медиативная оговорка. Таким образом, гарантируется конкурентоспособность альтернативных способов разрешения споров.
Также некоторые аспекты процедуры медиации отражаются в положениях Федерального конституционного закона «О судебной системе в РФ», Гражданского кодекса РФ, ГПК РФ и АПК РФ. Нормы, закрепленные в указанных нормативных правовых актах, разъясняют правовую природу медиативного соглашения, а также регламентируют порядок его изменения или расторжения. Возможность и порядок рекламирования деятельности медиаторов регламентируется ст. 30.1 Федерального закона №38-ФЗ «О рекламе».
Названные выше нормативные правовые акты создали нормативную базу для правового регулирования применения процедуры медиации в качестве способа альтернативного разрешения споров в Российской Федерации [Ерохина, 2014, с. 10].
Первые итоги применения положений рассмотренных выше нормативных правовых актов и внедрения процедуры медиации в российскую национальную правовую систему были подведены Верховным Судом РФ в 2012 году в Справке Верховного суда РФ «Справка о практике применения Федерального закона «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участником посредника (процедуре медиации)». В Справке были отражены география применения медиации в РФ, уровень профессиональный пригодности медиаторов, позиция судов по разъяснению роли медиации в урегулировании споров и содержание практики применения института медиации. Так, медиация в 2011 году медиация применялась в 27 субъектах Российской Федерации в основном при урегулировании споров, связанных с гражданскими правоотношениями, в том числе предпринимательской деятельностью. В ходе анализа практики было выявлено, что конфликтующие стороны редко самостоятельно принимали решение об обращении к процедуре медиации. В большинстве случаев стороны спора заключали соглашение о применении медиации только после разъяснения судьей. Достигнутые в ходе проведения процедуры медиации соглашения чаще всего утверждались судом в качестве мировых соглашений по решению сторон.
Президиум Верховного Суда РФ резюмировал, что несмотря на положительную динамику развития и внедрения процедуры медиации в национальную систему права, данный способ урегулирования конфликтов всё равно не пользовался широкой популярностью. В качестве причин малого количества обращений к процедуре медиации в Справке были названы: новизна процедуры, высокая степень конфликтности отношений участников спора, отсутствие навыков и традиций по ведению переговоров [Панкратова, 2016].
Аналогичная Справка Верховного Суда РФ была утверждена в 2015 году. В данной Справке были подведены итоги применения судами Федерального №193-ФЗ «О медиации» за период с 2013 по 2014 год [Справка ВС РФ «Справка о практике применения…», 2015]. Отмечалось существенное расширение географии проведения процедур медиации. К 4-ому кварталу 2014 года на территории Российской Федерации организации по обеспечению проведения процедуры осуществляли свою деятельности в 60-ти субъектах. В период с 2013 по 2014 год после возбуждения производства по делам, рассматриваемым судами общей юрисдикции, медиация использовалась в 24 регионах, по делам, рассматриваемым арбитражными судами, - в 15 регионах. Отмечалось, что судами предпринимались организационные меры, направленные популяризацию примирительных процедур, в том числе меры, связанные с размещением информации о примирительных процедурах и результатах примирения на стендах, находящихся в зданиях судов, буклетах, а также на сайтах судов в специальных разделах. Подчеркивалось, что в некоторых судах были организованы помещения для проведения примирительных процедур с участием медиатора. В Справке также отмечалось существенное снижение случаев утверждения медиативных соглашений в качестве мировых соглашении впоследствии проведения процедуры медиации. Президиум Верховного Суда РФ высказал критические суждения по поводу недостаточного количества случаев применения примирительных процедур и констатировал низкую популярность института медиации в 2013-2014 годах.
Дальнейший обзор практики применения процедуры медиации был отражен в «Справке о практике применения судами Федерального закона от 27 июля 2010 г. №193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» за 2015 год» [Справка ВС РФ «Справка о практике применения…», 2016]. В указанной Справке основное внимание было обращено на статистику применения процедуры медиации. Так, представленный анализ показал, что в 2015 году суды общей юрисдикции рассмотрели 15 819 942 гражданских дел. Из них 1115 дел - это около 0,007% от числа рассмотренных были урегулированы впоследствии проведения процедуры медиации, при этом мировое соглашение на основе медиативного соглашения было утверждено в 916 делах. В сравнении с 2014 годом в 2015 году значительно снизилось количество обращений к медиаторам для урегулирования споров в арбитражных судах (37 дел в 2014 году и 51 дело в 2015 году).
Таким образом, можно сделать вывод о том, что несмотря на все предпринимаемые усилия, направленные на широкое внедрение процедуры медиации в систему способов альтернативного разрешения споров в России, на сегодняшний день востребованность института медиации остается на достаточно низком уровне [Корнакова, Чигрина, 2017, с. 43].
По мнению автора настоящей работы, низкая популярность института медиации связана с существующими объективными и субъективными факторами. Объективные факторы, препятствующие развитию процедуры медиации, выражаются в недостаточной проработанности нормативной правовой базы регулирования процедуры медиации. Анализ нормативных правовых актов показал, что существуют смысловые противоречия и пробелы в регулировании некоторых видов процедуры медиации, недостаточно полно охарактеризованы медиативные соглашения и их правовая природа, а также требования к образованию профессиональных медиаторов. К субъективным причинам низкой популярности института медиации в России можно отнести правовое сознание граждан, их менталитет, а также высокую стоимость услуг медиаторов.
Для устранения препятствий к широкому внедрению процедуры медиации в России предлагается ликвидировать существующие недостатки в правовом регулировании применения института медиации, а также вести активную просветительскую деятельность по вопросам альтернативных способов урегулирования конфликтов среди граждан. Важно отметить, что все названные проблемы института медиации в России не умаляют его достоинств, и предлагаются к рассмотрению в качестве стимула к развитию.
2.2 Понятие и признаки медиации
В связи с развитием и внедрением института медиации в национальную систему права термин «медиация» все чаще встречается в нормативных правовых актах Российской Федерации и научной доктрине. Однако в литературе единый подход к определению данного понятия до сих пор не выработан.
Термин «медиация» происходит из латинского языка. Исследуя этимологию рассматриваемого понятия, одни авторы приходят к выводу о том, что «медиация» является производным от термина «mediare», который дословно переводится как «посредничать» [Базовый курс медиации, 2011, с. 10], а другие авторы указывают на «medius», «medium», что в переводе означает «посередине» [Иванова, 2015, с. 515].
Формирование современного понимания медиации началось во второй половине ХХ века в странах англо-саксонского права: США, Австралии, Великобритании. Впервые понятие «медиация» упоминается в названии американского федерального центра по урегулированию конфликтов между работодателями и профсоюзами «Federal Mediation and Conciliation Service» в 1947 году. [Базовый курс медиации, 2011, с. 10-11].
К настоящему времени в зарубежной научной литературе сформировалось два подхода к определению содержания понятия «медиации»: «концептуальный и описательный» [Калашникова, 2010, с. 10].
Сторонники концептуального подхода раскрывают содержание понятия «медиация» через основные принципы, цеди и задачи данной примирительной процедуры. В качестве примера концептуального определения можно рассмотреть следующее: медиация - это добровольная конфиденциальная процедура урегулирования спора, в ходе которой нейтральное лицо (медиатор) содействует сторонам в проведении переговоров в целях заключения взаимоприемлемого соглашения [Там же, с. 9]. В представленном определении отражены основные принципы процедуры медиации: добровольность, независимость и беспристрастность медиатора. Полагается, что концептуальные определения в большей степени носят теоретический характер и не дают достаточных представлений о практической части процедуры медиации.
В отличие от концептуального подхода, описательный подход в большей степени приближен к практике. Описательному подходу соответствует определение понятия «медиация», разработанное известным британским специалистом по семейной медиации М. Робертсом,: «Медиация - это процедура урегулирования конфликта, при которой спорящие стороны встречаются с медиатором и разговаривают, после чего делают попытку разрешить противоречия» [Коннов, 2004, с. 125].