После заключения соглашения о проведении процедуры медиации начинается отсчет срока проведения процедуры [Малюшин А.А., Малюшин К.А., 2014, с. 5]. Согласно Закону (п. 1 ст. 13 Федерального закона №193-ФЗ) стороны и медиатор должны приложить все усилия, чтобы провести медиативную стадию процедуры в срок не более чем в течение шестьдесят дней. По соглашению сторон и при согласии медиатора, а также при условии, что медиация является внесудебной, в связи со сложностью рассматриваемого спора или возникновением необходимости получения дополнительной информации или документов по делу данный срок может быть продлен, но не более чем до ста восьмидесяти дней. В случае, если в процедуре медиации рассматривается дело, переданное в суд, срок медиации не может быть продлен в силу ч. 1 ст. 169 ГПК РФ и ч. 7 ст. 158 АПК РФ, согласно которым суд может отложить разбирательство дела или судебное разбирательство на срок, не превышающий шестидесяти дней, по ходатайству обеих сторон в случае достижения ими соглашения о проведении процедуры медиации [Справка ВС РФ «Справка о практике применения…», 2016].Так, было отложено судебное заседание по делу о взыскании неосновательного обогащения, находившегося в производстве Череповецкого районного суда Вологодской области [Решение по делу №2-445/2017]. Кировский районный суд г. Астрахани отложил судебное заседание по делу о возмещении ущерба и компенсации морального вреда по аналогичному основанию [Решение по делу 2-52/2017].
Завершением домедиативной стадии процедуры является подбор медиатора. На законодательном уровне закреплено положение о том, что стороны могут выбрать одного или нескольких медиаторов по взаимному согласию.
Затем стороны переходят к медиативной стадии процедуры медиации, на которой непосредственно проходят переговоры сторон при участии медиатора. Именно эта стадия является основной и самой значимой во всей медиации, представляет собой переговоры с участием медиатора, который помогает сторонам выработать взаимовыгодное решение конфликта.
В п. 2 ст. 11 Федерального закона №193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» сказано, что порядок проведения процедуры устанавливается в соглашении сторон о проведении процедуры медиации самими сторонами либо правилами проведения процедуры, утвержденными организацией, осуществляющей деятельность по проведению процедуры. Следовательно, в Российской Федерации нет единых стандартов и требований к проведению переговоров при участии медиатора.
Существуют различные виды и классификации процедуры медиации, которые основываются на степени вмешательства медиатора в переговоры, цели медиации, взаимодействии сторон с медиатором, количестве медиаторов и других особенностях процедуры.
Медиация делится на судебную и внесудебную [Кулапов, 2014. с. 120] в зависимости от момента проведения процедуры. Так, внесудебная медиация проводится, когда стороны обратились за помощью к медиатору, не прибегая к судебному разбирательству. Судебная медиация проводится, когда стороны конфликта используют свое право на обращение к процедуре медиации на любой стадии судебного процесса, то есть находятся в процессе судебного разбирательства. В соответствии со ст. 150 ГПК РФ судья при подготовке дела к судебному разбирательству должен предпринять меры по заключению сторонами мирового соглашения, в том числе по результатам проведения процедуры медиации.
Классификация, основанная на роли медиатора и предмете медиации, была разработана Л. Рискином [Riskin, 1994, p. 111]. Согласно его подходу, по степени вовлеченности медиатора в процесс переговоров можно выделить оценочную медиацию и медиацию содействия. Роль медиатора в оценочной медиации заключается в том, что он дает оценки позициям сторон и осуществляет юридические консультации, в медиации содействия роль медиатора ограничивается процессуальными действиями, способствующими сторонам выработать соглашение. По предмету медиации процедура делится на медиацию с широким предметом и медиацию с узким предметом. Медиация с узким предметом направлена только на непосредственный предмет спора, по которому стороны прибегли к медиации, широкий предмет медиации позволяет сторонам обсуждать любые спорные отношения, неограниченные предметом конфликта. На основании данных классификаций выделяется четыре модели медиации: оценочная медиация с широким предметом, оценочная медиация с узким предметом, медиация содействия с широким предметом, медиация содействия с узким предметом.
По мнению С.И. Калашниковой [Калашникова, 2010, с. 15, 20], медиация делится на два уровня: общий и конкретный. Медиация общего уровня направлена на предупреждение конфликта, который может возникнуть в будущем, и на урегулирование уже существующего спора. Медиация конкретного уровня нацелена на детализирование и конкретизацию результатов медиации общего уровня.
В основе классификации Н. Александеры [Alexander, 2008] лежит взаимодействие сторон в процессе переговоров, так переговоры в медиации делятся на позиционные, интеграционные и переговоры, направленные на восстановление взаимоотношений сторон. Данные переговоры отличаются целями их проведения. Позиционные переговоры направлены на поиск компромисса и разделение предмета спора между сторонами. Цель интеграционных переговоров - нахождение нового взаимовыгодного решения и достижение соглашения сторонами. Переговоры, направленные на восстановление отношений между сторонами, позволяют примирить стороны конфликта.
Также существует деление медиации на совместную и челночную. При совместной медиации обе стороны принимают участие в переговорах, а при челночной - стороны не взаимодействуют друг с другом, медиатор поочередно встречается с каждой из сторон [Наумов и др., 2018].
Таким образом, современная мировая практика медиации предусматривает различные подходы к делению переговоров на этапы, разные стили медиации, а также разные стратегии организации медиативной стадии [Кутюков, 2011, с. 128].
Наиболее распространенными моделями медиации являются: оценочная медиация, трансформативная медиация и медиация, ориентированная на решение проблемы. В основе медиации, ориентированной на решение проблемы, лежит концепция, разработанная Р. Фишером и У. Ури «Getting to Yes», согласно которой стороны должны сосредоточиться на интересах друг друга, а не на позициях, и направить свои усилия на сотрудничество и поиск такого решения проблемы, которое будет удовлетворять интересы обеих сторон. Трансформативная модель медиации предполагает, что стороны конфликта активно взаимодействуют в переговорах и самостоятельно определяют порядок проведения процедуры, а медиатор принимает минимальное участие в процедуре, следует за сторонами, не давая никаких указаний. Оценочная медиация, наоборот, позволяет медиатору давать оценки позициям сторон, предлагать свои варианты решения конфликта при условии, что это предусмотрено договором о проведении процедуры медиации, а также определять порядок проведения процедуры.
На основе анализа научной литературы [Азарнова, 2015, с. 199] о правилах проведения процедуры медиации можно сделать вывод о том, что нет единого подхода к делению переговоров на стадии.
В доктрине существуют различные подходы к определению стадий переговоров, которые отличаются количеством и названием стадий. Так, в научной литературе упоминаются семиступенчатая модель Фолберга и Тэйлора [Folberg, Taylor, 1984], двенадцатиступенчатая модель Мора и четырехступенчатая модель, разработанная американским Мediation Training Institut и пятиступенчатая модель Христофора Бесемера. Несмотря на различие подходов к определению этапов медиации, сохраняется единообразие содержания переговоров и их цели.
Предлагается рассмотреть модель проведения переговоров, предложенную Бесемером [Бесемер, 2009, с. 68], так как она представляется наиболее понятной и целесообразной для участников медиации. Кроме того, на данной модели основывается порядок проведения переговоров в рамках процедуры медиации в России.
Согласно Бесемеру переговоры делятся на пять стадий: введение в процедуру медиации, вступительное слово сторон, разбор конфликта, решение проблемы, достижение соглашения и его оформление.
На этапе введения в процедуру медиации медиатор подробно объясняет сторонам свои функции, права и обязанности сторон, а также регламент переговоров. На данной стадии закладывается фундамент для всей процедуры, определяются порядок и детали переговоров, обеспечивается комфортная и благоприятная обстановка. Понимание основ и цели медиации сторонами является целью данного этапа и залогом успешного исхода процедуры.
Затем следует вступительное слово сторон, на этой стадии переговоров стороны конфликта объясняют свою позицию медиатору, не обращаясь друг к другу. Данный этап проводится с целью выяснения обстоятельств конфликта и выяснения предмета спора.
После вступительного слова стороны приступают разбору конфликта. На данной стадии стороны взаимодействуют друг с другом, обсуждают представленные ранее позиции, определяют свои интересы. Затем стороны с помощью медиатора генерируют возможные варианты решения конфликта. При необходимости медиатором проводятся кокусы (кокус - индивидуальная беседа медиатора с каждой стороной) [Михайлов, 2012, с. 55], которые помогают направить стороны к конструктивному взаимодействию. Стадия разбора конфликта направлена на достижение взаимопонимания между сторонами, а также выявление возможных компромиссов.
Затем стороны переходят к решению проблемы, определяются возможные варианты решения спора, их альтернативы, формируется «банк идей». Стороны совместно оценивают предложенные варианты, обсуждают их достоинства и недостатки, а также последствия, в последствие приходят к единому взаимовыгодному решению конфликта.
Последним этапом переговоров в медиации является оформление соглашения. Достигнутое сторонами решение конфликта закрепляется в виде письменного соглашения. Подписание медиативного соглашение сторонами означает окончание процедуры медиации.
В Российской практике используется схожая модель проведения переговоров в медиации, отличием от модели Бесемера является названия этапов. Так, переговоры делятся на вступительное слово, презентацию позиций сторон, определение темы переговоров и вопросов для обсуждения, выработку предложений по урегулированию споров, заключение и оформление медиативного соглашения. Содержание и значение названных этапов соответствует этапам медиации по модели Бесемера.
Но медиаторы, выступающие организаторами процедуры медиации, зачастую не соблюдают существующий рекомендательный порядок проведения процедуры и применяют непрофессиональные технологии медиации, что приводит к досрочному выходу сторон из медиации. В последствие, цели медиации остаются не достигнутыми [Коломытцева, 2012, с. 381]. Поэтому представляется целесообразным закрепить правила проведения процедуры медиации, ее стадии и технологии, которые будут соответствовать категориям рассматриваемых споров. Кроме того, возможно введение административной или дисциплинарной ответственности для медиатора в случае несоблюдения порядка проведения процедуры.
Таким образом, предлагается внести изменения в п. 2 ст. 12 Федерального закона от 27.07.2010 №193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»: закрепить порядок проведения переговоров в медиации и их технологии. Также полагается целесообразным добавить пункт об ответственности медиаторов за несоблюдение данного порядка.
Предлагаемая для законодательного закрепления модель процедуры медиации используется во многих зарубежных странах. Например, в Германии, где стадия переговоров в медиации так же делится на пять фаз: открытие медиационной сессии, презентация сторон и определение тем, выяснение интересов сторон и работа с конфликтом, креативный поиск решения, решение конфликта и завершение процедуры медиации [Nistler, 2010, p. 687].
В США медиация так же делится на пять обязательных этапов: вступительные замечания, определение проблемы сторонами, совместная постановка проблемы сторонами, предложения медиатора по решению проблемы, и заключительный этап - достижение соглашения. Также при необходимости после определения проблемы сторонами может быть выделено время для поиска информации медиатором [Stepp, 2003].
Далее наступает заключительная стадия всей процедуры медиации - послемедиативная, на которой происходит прекращение процедуры медиации. В соответствии со ст. 14 Федерального закона от 27.07.2010 №193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» основаниями для прекращения процедуры медиации являются заключение сторонами медиативного соглашения, заключение сторонами соглашения о прекращении процедуры медиации, заявление медиатора о прекращении процедуры медиации, заявление одной или нескольких сторон спора об отказе от продолжения проведения процедуры, а также истечение срока проведения процедуры медиации. Таким образом, Закон предусматривает пять обстоятельств, с наступлением которых прекращается процедура медиации.