Ст. 291 УК РФ содержит также квалифицирующие и особо квалифицирующие признаки: - в ч. 2 ст. 291 УК РФ - дача взятки в значительном размере (свыше двадцати пяти тысяч рублей); - в ч. 3 ст. 291 УК РФ - дача взятки за совершение заведомо противозаконных действий; - в ч. 4 ст. 291 УК РФ: дача взятки группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; дача взятки в крупном размере (свыше ста пятидесяти тысяч рублей); - в ч. 5 ст. 291 УК РФ - дача взятки в особо крупном размере (более одного миллиона рублей).
Примечание к ст. 291 УК позволяет освободить от уголовной ответственности лицо, давшее взятку, если оно отвечает двум условиям: - активно содействовало раскрытию и (или) расследованию преступления; - альтернативно либо имело место вымогательство взятки должностным лицом, либо лицо, совершившее преступление, добровольно сообщило о даче взятки в орган, уполномоченному возбуждать уголовные дела. Сообщение (письменное или устное) о преступлении следует считать добровольным независимо от мотивов заявителя. При этом не может признаваться добровольным заявление о преступлении, сделанное лицом в связи с его задержанием по подозрению в совершении этого преступления.
Субъективные признаки дачи и получения взятки.
Одной из значительных проблем процесса квалификации коррупции является содержательная сторона преступного умысла виновного, которая должна обязательно включать понимание ценности объекта взятки. Намерение всегда должно включать осведомленность взяткодателя о даче взятки, поскольку если при получении / передаче предмета или услуги такая осведомленность отсутствует и невозможно определить ценность взятки, принцип фундаментальной ошибки будет нарушен. Следовательно, основанием для всех квалификаций должно быть только субъективное вменение, которое основано на определении содержания осознанной деятельности, в отношении деяния которой подлежат квалификации в уголовном процессе.
Важно отметить, что выявление субъективной позиции взяточника признается довольно значительным фактом, поскольку содержание и направление намерения должны быть заложены в качестве основы для окончательной квалификации преступления. Различие между получением взяточничества, подлежащего уголовному преследованию с другими видами юридической ответственности, и различием между взяточничеством и простым даром может быть успешно реализовано только при наиболее точном определении воли и интеллектуальных элементов субъективной стороны преступления Wilkinson J. Corruption in Russia: typical warning signs and detection // Improving business ethics and reducing risk of corruption: Experience of Russian and Multinational Companies. 2012. p. 17-23..
В целом, определение всех соответствующих обстоятельств, влияющих на процесс квалификации, позволяет правильно применить ту или иную норму Уголовного кодекса Российской Федерации для эффективной борьбы с взяточничеством. «У лиц, осужденных за получение взятки, наблюдается гиперболизированные материальные потребности, нежелание соблюдения общепризнанных моральных и нормативно -закрепленных правил поведения, острая потребность жить не по доходам. Осужденным за дачу взятки характерно совершение изучаемых преступлений под давлением жизненных обстоятельств, которые, по их мнению, невозможно решить законными способами. Однако объективными мотивом такого поведения является желание быстро обогатиться взяткополучателю и быстро решить имеющуюся проблему взяткодателю» Дашков Г. В. Криминологическая сущность коррупции и коррупционной преступности // Современные проблемы уголовной политики: сб. материалов Междунар. науч. -практ. конф. Краснодар, 2014. С. 103-110..
Некоторые исследователи видят субъективную сторону взяточничества исключительно в форме прямого умысла. Другие исследователи включают в содержание субъективной стороны взяточничества не только умысел, но и некоторые дополнительные элементы. Так, например, В. Шепельков полагает, что «субъективной стороне взяточничества присущ прямой умысел, а также обязательно наличие корыстной цели» Шепельков В. Некоторые проблемы квалификации получения взятки // Уголовное право. 2013. №5. С. 117-119..
Считается, что приведенный выше вывод будет подвергнут законной критике, потому что, если корыстная цель обязательно имеет место быть во взяточничестве, то возникнут трудности в установлении состава преступления при невозможности ее определения. Некоторые исследователи пытаются указать компромиссный вариант, говоря о существовании прямого намерения и эгоистической цели, которая всегда подразумевается для этого типа преступления, то есть субъективная сторона взяточничества всегда имеет прямое намерение. Несмотря на то, что мотив не указан законодателем в ст. 290 Уголовного кодекса, по смыслу этой статьи взятка во всех случаях является корыстным преступлением. Б.В. Волженкин отмечает, что субъективной стороне данного преступного деяния «присущ прямой умысел и корыстный мотив, которые прямо проистекают из характера данного деяния» Волженкин Б. В. Служебные преступления. М. : Норма -Инфа, 2015. 361 с..
Подводя итог всему вышесказанному, следует отметить, что субъективная сторона взяточничества выражается в умышленной форме вины. Виновные лица понимают, что они действуют незаконно, то есть они передают или получают материальные ценности напрямую или с помощью посредника для своих собственных законных или незаконных действий (бездействия) и желают достичь своей цели. Если взяткодатель добросовестно ошибался в даче взятки, не предполагал, что совершает незаконные действия и не считал переданные ценности вознаграждением, то в данной ситуации нет состава преступления. Субъектом преступления «получение взятки» может быть только должностное лицо. В соответствии с примечанием 1 к ст. 285 УК РФ должностными лицами признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно - распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, государственных компаниях, государственных и муниципальных унитарных предприятиях, акционерных обществах, контрольный пакет акций которых принадлежит Российской Федерации, субъектам Российской Федерации или муниципальным образованиям, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации.
Согласно примечанию 2 к ст. 290 УК РФ: - под иностранным должностным лицом понимается любое назначаемое или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в законодательном, исполнительном, административном или судебном органе иностранного государства, и любое лицо, выполняющее какую-либо публичную функцию для иностранного государства, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия; - под должностным лицом публичной международной организации понимается международный гражданский служащий или любое лицо, которое уполномочено такой организацией действовать от ее имени. Стоит отметить, что, к сожалению, на практике наблюдаются случаи неправильного определения субъекта должностного преступления органами предварительного следствия.
По общему же правилу, в качестве субъекта дачи взятки может выступать любое физическое вменяемое лицо, которое достигло возраста 16 лет. Термин «взяткодатель» в диспозиции нормы права, имеет довольно широкое толкование. В качестве взяткодателя может выступать как частное лицо; лицо, осуществляющее функции управленческого характера в какой - либо организации, так и должностное лицо. Для квалификации данного преступления эта информация особого значения не несет.
Также стоит отметить, что «требуется взяткодателя отличать от посредника во взяточничестве, посредством которого может быть осуществлено получение и передача взятки. Взяткодатель является фигурой, которое заинтересовано в определенных действиях того лица, кому предназначена взятка. В сравнении с ним, посредник, передающий взятку по приказу взяткодателя, не достигает за счет этого никакого вознаграждения. Посредником представляются чужие интересы, он выступает не от собственного имени. По сути вопрос о даче взятки разрешается взяткодателем, а посредником лишь исполняет его волю».
Мотивы дачи взятки и цели, которых добивается взяткодатель с помощью взятки, могут быть разными. Это и корыстные побуждения, и побуждения личного порядка, желание обойти закон, освободиться от ответственности, желание отблагодарить должностное лицо за принятое им решение, удовлетворяющее интересы взяткодателя, и т. д. Однако всегда взятка дается за служебные действия (бездействие) должностного лица в интересах самого взяткодателя или представляемых им физических или юридических лиц. Это могут быть интересы членов семьи взяткодателя, других родственников или близких лиц, а также интересы коммерческих и некоммерческих организаций, государственных или муниципальных органов, или учреждений, которыми руководит или доверенным лицом которых является взяткодатель. В завершении стоит отметить то, что взятка может даваться лишь должностному лицу.
2.2. Уголовная ответственность за коррупционные преступления в зарубежных странах
В зарубежных странах взяточничество так же считается преступлением и закрепляется в уголовных законах.
Организация Transparency International отслеживает индекс восприятия коррупции в 180 странах мира и составляет рейтинговые таблицы. Индекс основывается на независимых опросах, в которых принимают участие независимые правозащитные и финансовые эксперты различных стран мира. Чем ниже строчку занимает страна в данном рейтинге, тем более она коррумпирована. Лидируют в рейтинге, приведенным за 2018 г. Дания, Новая Зеландия и Финляндия - уровень восприятия коррупции в данных странах самый минимальный. России находится на 138 месте из 180 Рейтинг стран мира по уровню восприятия коррупции URL: https://gtmarket.ru/ratings/corruption - perceptions-index/info. (дата обращения 15.11.2020)..
Дании удается занимать лидирующие позиции среди стран с низким уровнем коррупции благодаря менталитету своих граждан и законодательству, направленному на борьбу со взяточничеством и другими формами коррупции. При трудоустройстве на работу в данной стране наряду с трудовым договором работник обязательно подписывает дополнительный документ, в котором содержатся обязательства не давать и не брать взятки. При нарушении данного договора работника увольняют, а в личном деле и характеристике отмечают причину увольнения. Если работник не желает подписывать вышеуказанный договор, то ему отказывают в приеме на работу. Основная причина низкого уровня взяточничества в Дании кроется в том, что осуждают данное явление и граждане и должностные лица.
В стране большое развитие получили этические кодексы, существует открытость и гласность на правительственном уровне. В 2002 г. в Дании приняли новый закон о коррупции, согласно которому правительство регулярно проводит заседания министров, где они отвечают на запросы своих коллег относительно подозрений в даче или получении взятки Мухамедьярова Л.В. Зарубежный опыт в противодействии коррупции (на примере Дании и Финляндии) URL: https://eHbrary.rn/item.asp?id=27300419 (дата обращения 15.11.2020)..
Финляндия так же является страной с наименьшим уровнем коррупции. В стране отсутствуют специальные законы, направленные на противодействие коррупционным явлениям. Преступления, связанные со взяточничеством и другими формами коррупции, расследуют на месте их совершения. В Финляндии ежегодно рассматриваются три-четыре дела по обвинению во взяточничестве. Наибольший пик дел о взятках пришелся на первое десятилетие и на 1980-е гг., когда страна вступила в полосу экономического кризиса. В послевоенное десятилетие были осуждены за получение взяток 549 лиц, в 1980-1989 гг. таких приговоров было вынесено 80, а в 1990-х их количество сократилось до 38.
Следует отметить, что в Уголовном кодексе Финляндии слово «коррупция» отсутствует. Вместо этого, говорится о взяточничестве чиновников, за которое предусматривается наказание от штрафа до тюремного заключения сроком не более 4-х лет, в зависимости от серьезности правонарушения Мухамедьярова Л.В. Зарубежный опыт в противодействии коррупции (на примере Дании и Финляндии). Там же..
Контролируют соблюдение вышеперечисленных мер судебные и правоохранительные органы. Особую роль играют канцлер юстиции омбудсмен парламента (уполномоченный по конституционным и другим правам человека), которые назначаются президентом республики, но полностью независимы (в том числе, и друг от друга) в своей деятельности и имеют в распоряжении все инструменты и права, необходимые для проведения расследований и принятия мер. Канцлер юстиции осуществляет контроль за деятельностью всех ветвей и уровней государственной власти так же как и «омбудсмен» (за исключением депутатов парламента).
Для рассмотрения обвинений против высших должностных лиц особой категории (членов правительства канцлера юстиции, омбудсмена парламент, членов Верховного или Административного суда) создан специализированный институт - Государственный суд, который созывается ad hoc, то есть по мере необходимости, но действует на основании установленных Конституцией страны правил. Этот суд может также рассматривать обвинения против президента страны. Государственный суд возглавляется президентом Верховного суда, состоит из председателя административного суда, надворного суда и пяти депутатов парламента, избираемых самим парламентом. Фактически это «суд импичмента», который может принимать решения об отстранении от должности лиц указанной категории. За послевоенную историю страны Государственный суд созывался только один раз.
Очень строгое наказание за взяточничество предусмотрено законами США, поэтому страна располагается на 22 месте в рейтинге коррупированности Готыжева Ф.В. Опыт борьбы с коррупцией в зарубежных странах и возможность его использования в России URL:https://cyberlenmka.m/article/n/opyt -borby-s-korruptsiey-v-zarubezhnyh-
stranah-i-vozmozhnost-ee-ispolzovaniya-v-rossii (дата обращения: 16.11.2021) .. Законодательство данной страны предусматривает наказание за активный и пассивный подкуп в виде штрафа сумма которого исчисляется тройным размером взятки, или лишением свободы до 15 лет. Суд по своему усмотрению может совместить два вида наказания. Стимулирование совершения законных действий должностным лицом, т.е. за дачу и получение «чаевых», в США наказывается штрафом, размер которого определяет суд, или лишением свободы на срок до 2 -х лет, или совмещением того и другого.